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談破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)
在企業(yè)破產(chǎn)案件的審理過(guò)程中，破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)問(wèn)題是涉及的主要問(wèn)題之一。因各破產(chǎn)企業(yè)的性質(zhì)和注冊(cè)的時(shí)間不同，土地使用權(quán)的取得方式亦不一致，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的處置也不相同�，F(xiàn)將筆者對(duì)破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)問(wèn)題的幾點(diǎn)淺顯的認(rèn)識(shí)，與大家共同探討。一、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的概念和法律特征
土地使用權(quán)是指按照法律對(duì)土地加以利用的權(quán)利。破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)是指破產(chǎn)企業(yè)依據(jù)法律規(guī)定業(yè)已取得并仍可以有償或無(wú)償?shù)乩猛恋禺a(chǎn)生效益的權(quán)利。根據(jù)土地管理法規(guī)定，我國(guó)實(shí)行土地的社會(huì)主義公有制，即全民所有制和勞動(dòng)群眾集體所有制。國(guó)有土地和集體所有的土地雖不得侵占、買(mǎi)賣(mài)或非法轉(zhuǎn)讓?zhuān)恋氐氖褂脵?quán)可依法轉(zhuǎn)讓。結(jié)合以上企業(yè)土地使用權(quán)的概念和有關(guān)的法律規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)具有以下特征：
1、主體特定。即在清算組處分破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)以前，土地使用權(quán)只屬于破產(chǎn)企業(yè)。
2、來(lái)源合法。破產(chǎn)企業(yè)原來(lái)賴以生存發(fā)展的土地使用全不論是以何種方式取得，都應(yīng)是根據(jù)法律規(guī)定擁有土地使用權(quán)證。破產(chǎn)企業(yè)非法獲取的土地使用權(quán)，國(guó)家應(yīng)無(wú)條件地?zé)o償收回。
3、財(cái)產(chǎn)有償。土地使用權(quán)作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的重要組成部分，其價(jià)值在破產(chǎn)企業(yè)生存時(shí)和破產(chǎn)后均會(huì)以不同形式體現(xiàn)出來(lái)。
4、程序規(guī)范。企業(yè)取得土地使用權(quán)的程序是經(jīng)過(guò)申請(qǐng)、審核、批準(zhǔn)、發(fā)證，而要取得破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，不僅要遵循企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，還必須經(jīng)過(guò)資產(chǎn)評(píng)估程序、審核確認(rèn)程序、成交價(jià)和議價(jià)程序、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移登記等一系列程序。
二、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的來(lái)源
國(guó)家供給土地使用者土地使用權(quán)的主要途徑有兩種，一種是出讓?zhuān)硪环N行政劃撥。土地使用權(quán)出讓是指國(guó)家以土地所有者的身份將土地使用權(quán)以協(xié)議、招標(biāo)、拍賣(mài)的方式在一定年限內(nèi)讓與土地使用者，并由土地使用者向國(guó)家支付土地使用權(quán)出讓金的行為。劃撥是指出讓、轉(zhuǎn)讓以外的其他各種取得土地使用權(quán)形式的行為，除撥用原來(lái)就屬于國(guó)有的土地以外，主要是指由國(guó)家向農(nóng)民集體征用一定面積的土地，所有權(quán)歸國(guó)家，使用權(quán)劃撥給單位或個(gè)人，由用地者支付征地費(fèi)用，以后每年向國(guó)家繳納土地使用稅的土地使用形式。受讓的土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押，而行政劃撥取得的土地使用權(quán)只有規(guī)定用途的使用權(quán)。綜觀近幾年所審理的企業(yè)破產(chǎn)案件，大量的全民所有制企業(yè)和集體所有制企業(yè)土地使用權(quán)的取得，主要來(lái)源于行政劃撥，小部分才通過(guò)出讓與支付出讓金的方式獲取。
三、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的處理原則和程序
企業(yè)破產(chǎn)法雖然規(guī)定了如何處理破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但忽視了破產(chǎn)企業(yè)最重要的財(cái)產(chǎn)權(quán)利──土地使用權(quán)的處理問(wèn)題，有關(guān)土地管理法規(guī)也未涉及，這對(duì)人民法院處理破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)帶來(lái)了相當(dāng)?shù)碾y度。對(duì)此，筆者認(rèn)為，要處理好破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)問(wèn)題，有必要遵循以下原則：
（一）合法取得原則
《中華人民共和國(guó)城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》規(guī)定，土地使用權(quán)可以抵押。有的瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)，為了不喪失土地使用權(quán)，往往將土地使用權(quán)和地上建筑物或其他附著物作抵押，期望憑籍其土地使用權(quán)恢復(fù)生機(jī)。但如果該抵押合同違背國(guó)家法律、法規(guī)和土地使用權(quán)合同的規(guī)定，就應(yīng)認(rèn)定無(wú)效，抵押權(quán)人就不能按抵押合同取得土地使用權(quán)。因此，要取得破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，不僅要按法律規(guī)定辦理，而且受讓的權(quán)利主體、轉(zhuǎn)讓的形式和轉(zhuǎn)讓手續(xù)都要合法。
�。ǘ﹥�(yōu)先取得原則
《中華人民共和國(guó)城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》規(guī)定，土地使用權(quán)抵押時(shí)，其地上建筑物、其他附著物隨之抵押。地上建筑物、其他附著物抵押時(shí)，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之抵押。如果破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)以前，已依法將土地使用權(quán)或地上建筑物、其他附著物抵押給抵押權(quán)人，根據(jù)《中華人民共和國(guó)城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》和企業(yè)破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，抵押權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)和優(yōu)先取得權(quán)。由于破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)是破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的組成部分，如果以轉(zhuǎn)讓等方式處理，首先也必須滿足全體債權(quán)人的需要。因此所有債權(quán)人也享有優(yōu)先于非債權(quán)人的優(yōu)先取得權(quán)。
（三）有償取得原則
由于我國(guó)土地所有權(quán)和土地使用權(quán)的分離。有些破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，是過(guò)去無(wú)償或低價(jià)取得的。因此，在處理破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)時(shí)，要不要考慮其使用權(quán)的取得方式，要不要評(píng)估作價(jià)問(wèn)題，常常在審判實(shí)踐中引起爭(zhēng)論。有的主張無(wú)償或低價(jià)取得的土地使用權(quán)，就不必考慮它的價(jià)值，或?qū)ζ鋬r(jià)值忽略不記，處理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)只要處分企業(yè)的物質(zhì)形式的貨幣和實(shí)物。尤其在有行政命令的情況下，清算組提交給人民法院的破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)清單，往往對(duì)土地使用權(quán)的價(jià)值未作評(píng)估，有的甚至不說(shuō)明土地使用權(quán)的起初情況。但筆者認(rèn)為，新的權(quán)利主體想要擁有破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，必須有償取得。不論破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)是以何種形式取得，都應(yīng)當(dāng)交有評(píng)估資質(zhì)的土地評(píng)估機(jī)構(gòu)依法進(jìn)行評(píng)估，然后以評(píng)估價(jià)為低價(jià)，通過(guò)公開(kāi)拍賣(mài)的方式，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)進(jìn)行公開(kāi)競(jìng)買(mǎi)。
�。ㄋ模﹪�(guó)家干預(yù)原則
人民法院依法獨(dú)立行使審判權(quán)，這是人民法院的基本審判原則。但在審理企業(yè)破產(chǎn)案件時(shí)，尤其是在處理破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)時(shí)，由于目前規(guī)范這方面的法律、法規(guī)不夠明確，清算組為讓債權(quán)人和債務(wù)人均能從土地使用權(quán)的有償處分中得到更多的財(cái)產(chǎn)收益，往往會(huì)忽視國(guó)有資產(chǎn)的流失，把本應(yīng)由國(guó)家收取的土地使用權(quán)出讓金作為破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)用以清償，造成國(guó)家不必要的損失。這種現(xiàn)象在無(wú)償取得劃撥土地使用權(quán)的全民企業(yè)的破產(chǎn)案件中時(shí)有發(fā)生。為防止在審理企業(yè)破產(chǎn)案件中國(guó)有資產(chǎn)流失，當(dāng)?shù)氐氖校ǹh）人民政府應(yīng)依法予以干預(yù)。在破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)對(duì)轉(zhuǎn)讓期限限制在使用年限內(nèi)；如果轉(zhuǎn)讓價(jià)格明顯低于市場(chǎng)的，政府應(yīng)行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
人民法院依法裁定破產(chǎn)的分配方案，是行使審判權(quán)的具體內(nèi)容。從一定意義上講，人民法院依法處分破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，裁定新的權(quán)利主體獲取破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，是代表土地所有權(quán)人──國(guó)家行使土地所有權(quán)的部分處分權(quán)。盡管如此，土地使用權(quán)問(wèn)題畢竟是政府行政管理事務(wù)問(wèn)題，人民法院在審理破產(chǎn)案件時(shí)，要想處理好破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，仍應(yīng)當(dāng)取得當(dāng)?shù)厥校ǹh）人民政府的配合和協(xié)助。
那么，人民法院應(yīng)采取什么程序處分破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)呢？筆者認(rèn)為，破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的組成部分，雖有其特殊性，但它與破產(chǎn)企業(yè)的其他財(cái)產(chǎn)是緊密相連的，因此人民法院首先應(yīng)遵循企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，人民法院可委托法定的土地資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估并經(jīng)資產(chǎn)主管部門(mén)認(rèn)可，然后由清算組對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)連同其地上建筑物或其他附著物一并進(jìn)行協(xié)議轉(zhuǎn)讓、招標(biāo)轉(zhuǎn)讓或拍賣(mài)轉(zhuǎn)讓?zhuān)嗣穹ㄔ和瑫r(shí)邀請(qǐng)政府有關(guān)部門(mén)對(duì)轉(zhuǎn)讓行為進(jìn)行監(jiān)督和協(xié)助，最后由人民法院作出破產(chǎn)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移給新的權(quán)利主體的裁定，新的權(quán)利主體在支付獲取費(fèi)用后，憑人民法院的裁定書(shū)，按土地管理部門(mén)的規(guī)定辦理有關(guān)法律手續(xù)。
四、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的處理方式
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過(guò)出讓和支付出讓金方式取得土地使用權(quán)的處理方式：
1、拍賣(mài)轉(zhuǎn)讓。這主要是指通過(guò)有關(guān)部門(mén)在社會(huì)上公開(kāi)競(jìng)爭(zhēng)，有償轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的一種方式。人民法院可以出具委托書(shū)，委托法定機(jī)構(gòu)對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)根據(jù)其所處的周?chē)h(huán)境、條件、發(fā)展前途等諸多因素進(jìn)行綜合評(píng)估，報(bào)出評(píng)估價(jià)。同時(shí)結(jié)合政府部門(mén)對(duì)處理破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的有關(guān)要求，利用叫價(jià)方式，把土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給出價(jià)最高、最符合政府部門(mén)規(guī)定要求的新的權(quán)利主體，拍賣(mài)結(jié)果經(jīng)人民法院裁定確認(rèn)后，新的權(quán)利主體憑人民法院的裁定向土地管理部門(mén)領(lǐng)取土地使用證，取得破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)。這種方式更能達(dá)到物盡其用，地進(jìn)其力的社會(huì)效果。
2、協(xié)議轉(zhuǎn)讓。這種方式適用于已對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的地上建筑物或其他附著物進(jìn)行了抵押的債權(quán)人。因?yàn)閭鶛?quán)人對(duì)地上建筑物或者其他附著物進(jìn)行抵押，在其享有優(yōu)先受償權(quán)的同時(shí)，賴以建設(shè)的土地使用權(quán)必然會(huì)隨之轉(zhuǎn)讓。因此可以讓抵押權(quán)人與清算組在已經(jīng)掌握的綜合評(píng)估價(jià)基礎(chǔ)上自由協(xié)商定價(jià)，雙方達(dá)成一致意見(jiàn)后簽訂協(xié)議書(shū)，協(xié)議書(shū)提交債權(quán)人會(huì)議通過(guò)后由人民法院作出土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的裁定，這樣，讓抵押權(quán)人既實(shí)現(xiàn)自身的債權(quán)和土地使用權(quán)，又根據(jù)協(xié)議規(guī)定，將取得土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)交給清算組，用以清償破產(chǎn)債務(wù)和支付國(guó)家或集體應(yīng)收取的出讓金或土地使用權(quán)的部分增值，以達(dá)到審理企業(yè)破產(chǎn)案件的預(yù)期目的。
3、招標(biāo)轉(zhuǎn)讓。這種方式主要適用于無(wú)抵押的土地使用權(quán)的處分，是在全體債權(quán)人中采用公平競(jìng)價(jià)方式進(jìn)行。由于破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)是破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的組成部分，所以債權(quán)人就應(yīng)享有優(yōu)于非債權(quán)人的優(yōu)先取得權(quán)，因此必須首先滿足全體債權(quán)人的需求。人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，清算組根據(jù)已經(jīng)掌握的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的綜合評(píng)估價(jià)，向全體債權(quán)人發(fā)出載有土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的標(biāo)書(shū)，由債權(quán)人根據(jù)標(biāo)書(shū)發(fā)出投標(biāo)書(shū)，然后由清算組選定符合條件的債權(quán)人進(jìn)行決算。決算后的情況交債權(quán)人會(huì)議討論通過(guò)后，由人民法院裁定破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)恋厥褂脵?quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)由清算組按規(guī)定處理。
（二）無(wú)償劃撥取得的土地使用權(quán)的處理方式
對(duì)于企業(yè)無(wú)償劃撥取得的土地使用權(quán)，政府部門(mén)可在無(wú)償收回土地使用權(quán)的前提下，將土地使用權(quán)的處分權(quán)交由人民法院連同地上建筑物或其他附著物一并處理。人民法院根據(jù)前面所述的拍賣(mài)轉(zhuǎn)讓、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、招標(biāo)轉(zhuǎn)讓三種方式對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)作出處分。
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