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“房地產(chǎn)信托”中委托人利益的法律保護(hù)——淺談房地產(chǎn)信托融資
摘要： 本文對(duì)近年興起的“房地產(chǎn)信托”熱現(xiàn)象進(jìn)行研究，首先，從現(xiàn)實(shí)的角度揭示了“房地產(chǎn)信托”興起的成因及現(xiàn)狀，然后從法學(xué)的角度對(duì)“房地產(chǎn)信托”予以界定與分析，并指出這一現(xiàn)象中的金融創(chuàng)新與法律規(guī)避，提出了信托委托人保護(hù)命題，審視了現(xiàn)有的保護(hù)信托委托人法律規(guī)定之不足，最終構(gòu)建出由構(gòu)建了由健全信息披露制度、制定信托業(yè)法、賦予信托受托人收益人信托財(cái)產(chǎn)之追索權(quán)、建立全方面監(jiān)管體系、建立信托企業(yè)信用制度五個(gè)方面組成的全面的系統(tǒng)的委托人利益的法律保護(hù)機(jī)制。
關(guān)鍵字： 房地產(chǎn)信托融資，集合資金信托，貸款信托，委托人利益保護(hù)
“房地產(chǎn)信托”一詞，近來頻頻出現(xiàn)于媒體，究竟何謂房地產(chǎn)信托？主流媒體這樣予以界定：“房地產(chǎn)信托：房地產(chǎn)開發(fā)商借助較權(quán)威的信托責(zé)任公司的專業(yè)理財(cái)優(yōu)勢(shì)和其運(yùn)用資金的豐富經(jīng)驗(yàn)，通過實(shí)施信托計(jì)劃，將多個(gè)指定管理的開發(fā)項(xiàng)目的信托資金集合起來，形成具有一定投資規(guī)模和實(shí)力的資金組合，然后將信托計(jì)劃資金以信托貸款的方式運(yùn)用于房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目，為委托人獲取安全、穩(wěn)定的收益�！�2
一、 “房地產(chǎn)信托”的興起原因與現(xiàn)狀
2003年6月，中國(guó)人民銀行發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)房地產(chǎn)信貸業(yè)務(wù)管理的通知》（銀發(fā)「2003」121號(hào)），簡(jiǎn)稱央行121號(hào)文，出臺(tái)了一連串措施：不得向房地產(chǎn)企業(yè)發(fā)放貸款用于交土地出讓金；建筑施工企業(yè)不得將流動(dòng)資金貸款用于向房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)墊資；只能對(duì)購(gòu)買主體結(jié)構(gòu)已封頂住房的個(gè)人發(fā)放個(gè)人住房貸款；提高對(duì)購(gòu)買第二套以上者的首付款比例。
“121號(hào)文”出臺(tái)后，房地產(chǎn)業(yè)反應(yīng)極為強(qiáng)烈，房地產(chǎn)商稱之為“中國(guó)近10年來對(duì)房地產(chǎn)業(yè)最為嚴(yán)厲的一個(gè)文件”，“地產(chǎn)業(yè)的冬天已經(jīng)來臨”。央行房地產(chǎn)信貸政策收緊，限制銀行業(yè)向房地產(chǎn)過度傾斜，使得房地產(chǎn)融資開始向信托轉(zhuǎn)移，為房地產(chǎn)信托融資提供了難得的機(jī)遇。
除121號(hào)文帶來的機(jī)遇外，信托自己的優(yōu)勢(shì)也對(duì)房地產(chǎn)信托融資的興起發(fā)揮了推波助瀾的作用。信托方式相對(duì)銀行貸款而言，可以降低房地產(chǎn)業(yè)整體的融資成本，節(jié)約財(cái)務(wù)費(fèi)用，有利于房地產(chǎn)資金的持續(xù)應(yīng)用和公司的發(fā)展。在供給方式上更加靈活，可以針對(duì)房地產(chǎn)企業(yè)本身運(yùn)營(yíng)需求和具體項(xiàng)目，設(shè)計(jì)個(gè)性化的資金信托產(chǎn)品，以多種方式提升房地產(chǎn)業(yè)績(jī)，從而增加了市場(chǎng)供需雙方的選擇空間。
房地產(chǎn)信托融資興起后，發(fā)展勢(shì)頭非常強(qiáng)勁。據(jù)《中國(guó)信托業(yè)季度報(bào)告》（2003年第四季度）顯示，“信托業(yè)出乎意料地在年底呈現(xiàn)出爆發(fā)突進(jìn)的現(xiàn)象”，“投向房地產(chǎn)領(lǐng)域的品種居前列，品種數(shù)、金額分別比第三季度增加22個(gè)、22.9億元”，“房地產(chǎn)信托融資的品種數(shù)量、金額分別占本季度的比重為42.5%、40.4%，與前三個(gè)季度相比較，不僅比重在增加，金額比重直線上升，而且房地產(chǎn)融資地域正從局部地區(qū)向全國(guó)各地?cái)U(kuò)散，第三季度原來只是集中于浙江地區(qū)，第四季度已在國(guó)內(nèi)主要大中城市全面開花”。3在2004年第一季度“投向房地產(chǎn)的信托品種募集資金一直保持上升趨勢(shì)，其資金比重在本季度達(dá)到49.7%，引人矚目�！�4在2004年的第二季度與第三季度，雖然信托行業(yè)由于監(jiān)管加強(qiáng)而呈下跌趨勢(shì)，但投向房地產(chǎn)的信托資金始終是位居榜首。5
二、 “房地產(chǎn)信托”的法律分析
所謂信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義、為收益人的利益或特定目的進(jìn)行管理或處分的行為。6“受人之托，代人理財(cái)”是信托的基本特征，也是信托關(guān)系的簡(jiǎn)明概括。
信托依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以劃分成不同類別，依據(jù)信托上的利益是否歸屬于委托人本人，可以劃分成自益信托與他益信托；依據(jù)產(chǎn)生方式的不同，信托可分為明示信托和默示信托；依據(jù)信托關(guān)系中受托人是否為商業(yè)營(yíng)業(yè)，可以劃分為商業(yè)信托和民事信托，典型的商業(yè)信托包括：有價(jià)證券信托、投資信托、貸款信托、帶抵押公司債信托、養(yǎng)老金信托、單位信托、設(shè)備信托等，典型的民事信托包括：撫養(yǎng)費(fèi)信托、浪費(fèi)者信托、遺產(chǎn)信托、節(jié)稅信托等；依據(jù)信托所涉及的行業(yè)不同，信托可分為金融信托與貿(mào)易信托，金融信托業(yè)務(wù)范圍包括：資金信托業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)信托業(yè)務(wù)、租賃業(yè)務(wù)以及代理業(yè)務(wù)，其中資金信托業(yè)務(wù)包括存款信托業(yè)務(wù)、貸款信托業(yè)務(wù)與投資信托業(yè)務(wù)，財(cái)產(chǎn)信托業(yè)務(wù)主要包括不動(dòng)產(chǎn)信托業(yè)務(wù)，貿(mào)易信托業(yè)務(wù)主要包括商品交易信托和商品管理信托以及商品租賃信托等。7
法律上的不動(dòng)產(chǎn)信托，是指“委托人將自己的房產(chǎn)、地產(chǎn)，委托信托投資公司按照約定的條件和目的，進(jìn)行管理、運(yùn)用和處置”。8顯然，媒體所指“房地產(chǎn)信托”與法律意義上的不動(dòng)產(chǎn)信托大相徑庭，究竟何謂“房地產(chǎn)信托”，如何從法律層面予以界定？
上海國(guó)投的新上海國(guó)際大廈資金信托計(jì)劃很具有代表性，下面筆者以此為實(shí)例，進(jìn)行研究。
上海國(guó)投的新上海國(guó)際大廈資金信托計(jì)劃項(xiàng)目中委托人和受益人為同一人，即中國(guó)境內(nèi)具有完全民事行為能力的投資人，包括自然人、法人、和其他依法成立的組織，受托人是上海國(guó)投信托。計(jì)劃資金用于向新上海國(guó)際大廈提供資金貸款，用于公司經(jīng)營(yíng)，貸款期限三年，貸款利率為中國(guó)人民銀行規(guī)定的三年期固定資產(chǎn)貸款利率，每年根據(jù)人民銀行的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整。當(dāng)時(shí)三年期貸款利率水平為年 5.49%，可見預(yù)期的信托貸款利息回報(bào)相當(dāng)?shù)母�。信托貸款由新上海國(guó)際大廈有限公司以新上海國(guó)際大廈的部分房產(chǎn)進(jìn)行抵押擔(dān)保，抵押物的市場(chǎng)價(jià)值超過人民幣 4.6 億元。
從上例分析可知，該“房地產(chǎn)信托”產(chǎn)品是以貸款信托為具體方式的資金信托業(yè)務(wù)，在我國(guó)又稱集合資金信托，即受托人將從社會(huì)上眾多出資者處募集到的資金作為商業(yè)貸款發(fā)放給第三人（通常為房地產(chǎn)開發(fā)商），并將因此而取得的利息交給出資者（既是委托人，也是受益人）。信托財(cái)產(chǎn)是長(zhǎng)期貸款基金，受益人憑借貸款受益憑證在貸款期限屆滿時(shí)收回本金和利息。
這種信托具有以下特點(diǎn)：第一， 收益模式以穩(wěn)定收益為主，大部分計(jì)劃的收益或者直接采取信托貸款方式（典型的固定收益），或者在收益模式設(shè)計(jì)上給投資人以收益穩(wěn)定的合理預(yù)期，預(yù)期年收益率水平大都在 3-5%/年之間；第二，資金運(yùn)用方式以信托貸款為主，在已推出或披露的集合資金信托計(jì)劃中，有一半是采用信托貸款的資金運(yùn)用方式，這種方式的資金管理和運(yùn)營(yíng)操作相對(duì)簡(jiǎn)單，收益穩(wěn)定，風(fēng)險(xiǎn)控制也比較落實(shí)；第三，管理報(bào)酬多與業(yè)績(jī)掛鉤，集合資金信托計(jì)劃中，管理費(fèi)用和報(bào)酬方式的設(shè)計(jì)大多采用了非固定方式，即分段計(jì)算管理報(bào)酬，當(dāng)投資收益低于某一水平不收管理費(fèi)，達(dá)到預(yù)期收益水平按標(biāo)準(zhǔn)管理費(fèi)率收取，當(dāng)獲得較高收益時(shí)對(duì)超額收益部分分成，這種管理費(fèi)的提取方式符合現(xiàn)階段投資人的心理，也與產(chǎn)品的收益模式比較吻合，容易獲得投資人的信任；第四，大部分計(jì)劃的風(fēng)險(xiǎn)控制和退出機(jī)制是由政府（財(cái)政）支持的，或有抵押物擔(dān)保、或有資金實(shí)力強(qiáng)的擔(dān)保公司提供擔(dān)保。
除了常見的集合資金信托（貸款信托）外，“房地產(chǎn)信托”還包括以下情況：財(cái)產(chǎn)信托，如上海磁懸浮交通項(xiàng)目股權(quán)信托受益權(quán)投資計(jì)劃；證券投資信
托，如上海外環(huán)隧道項(xiàng)目資金信托計(jì)劃；隨著金融的不斷創(chuàng)新，信托產(chǎn)品新品種不斷涌現(xiàn)。
綜上，“房地產(chǎn)信托”一詞表述不夠嚴(yán)謹(jǐn)，究其本意，是指信托資金投向房地產(chǎn)項(xiàng)目的信托產(chǎn)品。既包括集合資金信托（貸款信托），亦包括財(cái)產(chǎn)信托，還包括證券投資信托，以及其他可能出現(xiàn)的信托新品種。筆者認(rèn)為用“房地產(chǎn)信托融資”來替代 “房地產(chǎn)信托”更為嚴(yán)謹(jǐn)與貼切，以下行文均采用“房地產(chǎn)信托融資”。該詞內(nèi)涵指房地產(chǎn)營(yíng)業(yè)企業(yè)（包括開發(fā)、建設(shè)以及租賃等以房地產(chǎn)為營(yíng)業(yè)的企業(yè)）為運(yùn)營(yíng)房地產(chǎn)項(xiàng)目的需要以信托方式從社會(huì)上吸納資金，外延包括信托資金投向房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目的各種信托產(chǎn)品，以集合資金信托（貸款信托）為主，亦包括財(cái)產(chǎn)信托、證券投資信托等。
三、房地產(chǎn)信托融資的金融創(chuàng)新與法律規(guī)避
目前，對(duì)房地產(chǎn)信托融資進(jìn)行規(guī)范的法律規(guī)范主要有：《信托法》、《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法》以及銀監(jiān)會(huì)的部分文件，如《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)信托投資公司監(jiān)管的通知》、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范集合資金信托業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》。
上述法律、部門規(guī)章以及規(guī)范性文件對(duì)房地產(chǎn)信托融資主要有以下禁止性規(guī)定：
《信托投資公司管理辦法》第三十二條：“信托投資公司經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)，不得有下列行為：…（三）承諾信托財(cái)產(chǎn)不受損失或者保證最低收益；…”
《信托投資公司資金信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第四條：“信托公司辦理資金信托業(yè)務(wù)時(shí)應(yīng)遵守下列規(guī)定：…（四）不得承諾信托資金不受損失，也不得承諾信托資金的最低收益；（五）不得通過報(bào)紙、電視、廣播和其他公共媒體進(jìn)行營(yíng)銷宣傳。信托投資公司違反上述規(guī)定，按非法集資處理，造成的資金損失由投資者承擔(dān)�！�
《信托投資公司資金信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第六條：“信托投資公司集合管理、運(yùn)用、處分信托資金時(shí)，接受委托人的資金信托合同不得超過200份（含200份），每份合同金額不得低于人民幣5萬元（含5萬元）�！�
《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)信托投資公司監(jiān)管的通知》，規(guī)范了信托公司經(jīng)營(yíng)行為，其指導(dǎo)思想值得肯定，但是，通知中的一些要求將難以真正落實(shí)。
《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范集合資金信托業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》主要對(duì)信托公司的異地經(jīng)營(yíng)作出明確規(guī)定。
金融創(chuàng)新與法律規(guī)避往往相伴而生。凱恩理論認(rèn)為當(dāng)外在市場(chǎng)力量和市場(chǎng)機(jī)制與機(jī)構(gòu)內(nèi)在要求相結(jié)合，尋求回避各種金融控制和規(guī)章制度時(shí)就會(huì)產(chǎn)生金融創(chuàng)新。政府管制是有形的手，規(guī)避則是無形的手，許多形式的政府管制與控制實(shí)質(zhì)上等于隱性稅收，阻礙金融業(yè)從事已有的盈利性活動(dòng)和利用管制外的利潤(rùn)機(jī)會(huì)，因此金融機(jī)構(gòu)通過創(chuàng)新來逃避政府管制。但是，當(dāng)金融創(chuàng)新危及到金融穩(wěn)定和貨幣政策不能按預(yù)定目標(biāo)實(shí)施時(shí)，政府又會(huì)加強(qiáng)管制。同時(shí)，不同于傳統(tǒng)工具的替代品又會(huì)為規(guī)避而不斷生成，這樣又將導(dǎo)致新一輪創(chuàng)新。管制與規(guī)避引起創(chuàng)新不斷地交替過程，凱恩稱之為“管制辯證法”。9
由于利益的驅(qū)動(dòng)，信托投資公司在開創(chuàng)新的信托產(chǎn)品時(shí)，都在自覺或不自覺的打法律擦邊球。房地產(chǎn)信托融資操作過程中出現(xiàn)的法律規(guī)避行為有：
第一，信托投資公司利用分解項(xiàng)目的方法將原本一個(gè)項(xiàng)目分解為若干項(xiàng)目，從而達(dá)到規(guī)避“接受委托人的資金信托合同不得超過200份（含200份）”的限制。
第二，信托計(jì)劃雖不公開承諾保底，但是往往通過一些方式暗示提供保底保證。如，天津北方國(guó)際信托投資股份有限公司2003年4月推出的“高校學(xué)生公寓優(yōu)先收益權(quán)信托產(chǎn)品”的推介書第六條“由于經(jīng)營(yíng)管理或者其他原因房信集團(tuán)（注：資金信托產(chǎn)品擬投入的房地產(chǎn)開發(fā)單位）如未能按期足額取得物業(yè)經(jīng)營(yíng)優(yōu)先收益權(quán)收入，造成償還信托資金困難，房信集團(tuán)承諾用其自有財(cái)產(chǎn)按期足額給付。由于校方原因?qū)W生公寓未能充分使用，高校（注：資金信托產(chǎn)品擬投入的房地產(chǎn)開發(fā)單位的合作單位）保證以校方經(jīng)費(fèi)補(bǔ)足�！�
第三，信托計(jì)劃雖不保證最低收益，但是幾乎無一例外的都有預(yù)期收益率，而且很多信托產(chǎn)品的預(yù)期收益率可精確到小數(shù)點(diǎn)后第2-3位。如，北京商務(wù)中心區(qū)土地開發(fā)項(xiàng)目資金信托計(jì)劃的預(yù)期收益率為4.8%，“三環(huán)新城”經(jīng)濟(jì)適用住房開發(fā)建設(shè)項(xiàng)目資金信托計(jì)劃的預(yù)期收益率為4.5%.
上述法律規(guī)避行為無疑將影響投資者的決策，對(duì)于非專業(yè)知識(shí)的投資者來講，極可能基于對(duì)“承諾保底”和“預(yù)期收益”的信賴作出投資決策-購(gòu)買該信托產(chǎn)品。而且法律規(guī)避行為無疑為監(jiān)管部門的工作帶來難度，為中國(guó)本來就不成熟的信托市場(chǎng)加大了風(fēng)險(xiǎn)，如果風(fēng)險(xiǎn)一旦爆發(fā)，損失最慘重的無疑是委托人，因此，如何保護(hù)房地產(chǎn)信托融資中的委托人利益，是法律學(xué)者的重要命題。
四、房地產(chǎn)信托融資中的委托人利益的法律保護(hù)
（一） 房地產(chǎn)信托融資中保護(hù)委托人利益的意義
1、保護(hù)委托人利益是信托市場(chǎng)繁榮的前提與核心
2004年，信托業(yè)系列負(fù)面事件暴光：先有年初愛建信托爆出數(shù)億信托資金曾被挪用炒股的丑聞，后有慶泰信托炒股虧損7億余元，最新事件則是2004年7月金新信托8000萬元信托計(jì)劃到期毀約，導(dǎo)致數(shù)十名上海投資者游行示威。10金新信托一年前推出總金額8600萬的“金新信托乳品行業(yè)戰(zhàn)略并購(gòu)資金信托計(jì)劃”到期，按合同約定，該信托的投資者將收回一年前投入的本金，以及5.2%的到期收益。但金新信托發(fā)生支付危機(jī)，這是信托業(yè)首例到期無法償付的事件。 信托業(yè)的系列負(fù)面事件打擊了投資者信心，“自一季度以來信托基金的發(fā)行持續(xù)下滑”“信托品種發(fā)行呈現(xiàn)持續(xù)低迷走勢(shì)”。11
同現(xiàn)代金融市場(chǎng)上保護(hù)投資人原理一致，只有委托人的利益得到保障，信托市場(chǎng)、信托業(yè)才有存在的基礎(chǔ)與前提。我國(guó)信托市場(chǎng)今年低迷的發(fā)展?fàn)顩r即為明證。
2、保護(hù)委托人利益有助于社會(huì)安定
雖立法者規(guī)定了“接受委托人的資金信托合同不得超過200份（含200份），每份合同金額不得低于人民幣5萬元（含5萬元）”，意圖提高信托投資的門檻，將信托限定為“富人”的游戲，但是由于我國(guó)存款和國(guó)債利率太低，股票投資風(fēng)險(xiǎn)太大，證券投資基金業(yè)績(jī)不佳，一般小投資者直接投資又力不從心，加上“承諾保底”和“預(yù)期收益”的誘惑，還是有很多經(jīng)濟(jì)實(shí)力并不強(qiáng)大的普通公眾都參與了進(jìn)來，以金新信托為例，有投資者甚至借錢投資，在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后，連基本生活都無法保障，有投資者揚(yáng)言要跳樓自殺，數(shù)十名投資者游行示威。
規(guī)范信托業(yè)，保護(hù)委托人利益將有助于社會(huì)安定。
3、房地產(chǎn)信托融資風(fēng)險(xiǎn)已現(xiàn)，保護(hù)委托人利益是迫切現(xiàn)實(shí)需要
中國(guó)人民大學(xué)信托與基金研究所的研究報(bào)告指出，目前我國(guó)信托業(yè)所暴露出來的問題集中在兩大環(huán)節(jié)：一是決策管理環(huán)節(jié)，主要表現(xiàn)為戰(zhàn)略目標(biāo)不明確、治理機(jī)制不健全、決策流程不科學(xué)等；二是業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)，主要是表現(xiàn)為挪用信托財(cái)產(chǎn)、對(duì)信托客戶承諾或變相承諾保底受益、不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易和信息披露、突破集合
資金信托不得超過200份合同的限制、異地經(jīng)營(yíng)集合資金信托業(yè)務(wù)以及風(fēng)險(xiǎn)管理不到位等。12
由于投向房地產(chǎn)開發(fā)領(lǐng)域的信托項(xiàng)目，大多采用信托貸款方式，按照原規(guī)劃，期滿時(shí)可由銀行信貸資金置換，信托資金可以安全退出。但是，隨著國(guó)家宏觀調(diào)控政策的出臺(tái)，信托公司未曾預(yù)料到銀行信貸資金的投放也受到限制，使得眾多信托資金集合產(chǎn)品出現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)，有的甚至出現(xiàn)支付風(fēng)險(xiǎn)。保護(hù)委托人利益成為迫切現(xiàn)實(shí)需要。
�。ǘ┈F(xiàn)有法律規(guī)范對(duì)對(duì)委托人利益的法律保護(hù)和不足
1、信托法賦予委托人調(diào)整財(cái)產(chǎn)的管理辦法、監(jiān)督委托人信托活動(dòng)的廣泛權(quán)利我國(guó)信托法第四章第一節(jié)對(duì)委托人的權(quán)利作了如下規(guī)定：
�、疟O(jiān)督知情權(quán)。委托人有權(quán)了解其信托財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用、處分及收支情況，并有權(quán)要求委托人作出說明。委托人有權(quán)查閱、抄錄或者復(fù)制與其信托財(cái)產(chǎn)有關(guān)的信托帳目以及處理信托事務(wù)的其它文件。
�、平ㄗh權(quán)。因設(shè)立信托時(shí)未能預(yù)見的特別事由，致使信托財(cái)產(chǎn)的管理方法不利于實(shí)現(xiàn)信托目的或不符合收益人的利益時(shí)，委托人有權(quán)要求委托人調(diào)整該信托財(cái)產(chǎn)的管理方法。
�、浅蜂N處分權(quán)。受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)，處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財(cái)產(chǎn)受到損失的，委托人有權(quán)申請(qǐng)人民法院撤銷該處分行為，并有權(quán)要求受托人恢復(fù)信托財(cái)產(chǎn)的原狀或者予以賠償，該受托財(cái)產(chǎn)的受讓人明知是違反信托目的而接受該財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以返還或者予以賠償。
�、葘�(duì)受托人的變更權(quán)。受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者管理運(yùn)用、處分信托財(cái)產(chǎn)有重大過失的，委托人有權(quán)依照信托文件的規(guī)定解任受托人，或者申請(qǐng)人民法院解任受托人。
�、蓪�(duì)信托財(cái)產(chǎn)被強(qiáng)制執(zhí)行的異議權(quán)。在人民法院違法強(qiáng)制執(zhí)行或拍賣信托財(cái)產(chǎn)時(shí)，委托人、收益人或受托人均有權(quán)提出異議。
�、收�(qǐng)求賠償權(quán)。當(dāng)委托人違反信托目的或者法律、法規(guī)，致使信托財(cái)產(chǎn)遭受損失時(shí)，委托人及其繼承人、收益人均有權(quán)請(qǐng)求賠償全部損失。
2、有關(guān)部門規(guī)章確立了刑事責(zé)任與行政責(zé)任
《信托投資公司管理辦法》第七十五條：“信托投資公司違反本辦法第三十二條規(guī)定的，由中國(guó)人民銀行責(zé)令限期改正，并處以1萬元以上3萬元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予紀(jì)律處分，并由中國(guó)人民銀行取消高級(jí)管理人員的任職資格和從業(yè)人員的從業(yè)資格。構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)予以追究刑事責(zé)任�！�
《信托投資公司資金信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第二十一條：“信托投資公司違反本辦法規(guī)定的，由中國(guó)人民銀行按照《金融違法行為處罰辦法》及有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，暫�；蛘咧敝寥∠滢k理資金信托業(yè)務(wù)的資格。對(duì)有關(guān)的高級(jí)管理人員，中國(guó)人民銀行可以取消其一定期限直至終身的任職資格；對(duì)直接責(zé)任人員，取消其信托從業(yè)資格。”
3、現(xiàn)有法律規(guī)范之不足
審視以上現(xiàn)有法律規(guī)范，我國(guó)現(xiàn)有的法律規(guī)范在保護(hù)委托人利益方面存在以下缺陷：
⑴缺乏信息披露制度，委托人的權(quán)利形同虛設(shè)
作為分散的信托委托人，其很難獲取有關(guān)信托運(yùn)營(yíng)的全面詳盡的信息，且不具有監(jiān)督、建議信托委托人的專業(yè)知識(shí)。雖法律規(guī)定其享有知情權(quán)，但對(duì)于投入資金較少的單個(gè)委托人來講，實(shí)現(xiàn)知情權(quán)的成本無疑太大，而且也缺乏行使知情權(quán)的動(dòng)力。
�、菩磐袠I(yè)法缺位
信托業(yè)，是指以營(yíng)利為目的而常業(yè)經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)的組織機(jī)構(gòu)。13信托業(yè)具有金融功能，與銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、證券業(yè)共同構(gòu)成現(xiàn)代金融業(yè)的四大支柱。由于商業(yè)信托（又稱營(yíng)業(yè)信托）與民事信托有完全不同的特點(diǎn)，許多國(guó)家都單獨(dú)制定信托業(yè)法來規(guī)范商業(yè)信托（營(yíng)業(yè)信托），如日本、韓國(guó)等。而我國(guó)信托業(yè)法缺位，現(xiàn)有的法律規(guī)范主要針對(duì)的是信托基本關(guān)系和信托投資公司，而沒有一部系統(tǒng)的規(guī)范信托組織機(jī)構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動(dòng)的組織法與行為法，導(dǎo)致我國(guó)信托經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)混亂，信托公司很難擺正自己的位置，在短短20年內(nèi)經(jīng)歷了五次整頓。
⑶信托財(cái)產(chǎn)之追及性不徹底、缺乏可操作性規(guī)定
信托財(cái)產(chǎn)是信托制度的核心，信托財(cái)產(chǎn)受特殊保障，一般由信托財(cái)產(chǎn)之獨(dú)立性、信托財(cái)產(chǎn)之追擊性、信托財(cái)產(chǎn)之同一性三方面構(gòu)成14，我國(guó)信托法對(duì)三方面均有規(guī)定，但對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)之追擊性僅規(guī)定了撤銷權(quán)的享有，而沒有規(guī)定撤銷權(quán)的具體行使，以及信托財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)讓后再次轉(zhuǎn)讓時(shí)，委托人是否享有撤銷權(quán)以及如何行使撤銷權(quán)，該權(quán)利是合同上的權(quán)利還是物上的追及權(quán)等。這些規(guī)定的缺乏導(dǎo)致信托財(cái)產(chǎn)的特別保護(hù)被大為削弱。15
�、葘�(shí)施監(jiān)管的法律依據(jù)效力層次低，且缺乏全方面的系統(tǒng)的監(jiān)管體系
現(xiàn)有的對(duì)信托業(yè)規(guī)定監(jiān)管的只有《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，兩者僅屬于部門規(guī)章，效力層次低。而且從兩部門規(guī)章的規(guī)定看，僅有政府部門的監(jiān)管，缺乏行業(yè)協(xié)會(huì)的自律監(jiān)管，以及社會(huì)督機(jī)制。
�、尚磐衅髽I(yè)信用法律制度缺乏，誠(chéng)信缺乏
現(xiàn)信托業(yè)充斥著挪用信托財(cái)產(chǎn)、對(duì)信托客戶承諾或變相承諾保底受益、不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易和信息披露等誠(chéng)信缺失現(xiàn)象。誠(chéng)信缺乏，有道德因素，更多是法制因素。企業(yè)征信制度的缺乏、企業(yè)信用信息的壟斷分割等，導(dǎo)致不誠(chéng)信現(xiàn)象層出不窮。
�。ㄈ�(gòu)建系統(tǒng)的、全面的信托委托人利益的法律保護(hù)機(jī)制
⑴加強(qiáng)投資者的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)
信托委托人在信托法律關(guān)系中為委托人，在金融市場(chǎng)上其身份為投資者。既然是投資，當(dāng)然有風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)投資者的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，有助于信托市場(chǎng)的健康發(fā)展。
�、平∪畔⑴吨贫�
有的信托公司將募集資金投入關(guān)聯(lián)方、并由關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行擔(dān)保，但信托合同中對(duì)此沒有揭示，使投資者身處風(fēng)險(xiǎn)隱患而不知情。信托投資公司應(yīng)真實(shí)、準(zhǔn)確、及時(shí)、完整地披露信息，包括經(jīng)審計(jì)的年報(bào)和重大事件臨時(shí)報(bào)告等，在年報(bào)中披露各類風(fēng)險(xiǎn)和風(fēng)險(xiǎn)管理情況及公司治理信息，并在會(huì)計(jì)附注中披露關(guān)聯(lián)交易的總量及重大關(guān)聯(lián)交易的情況等。
�、侵贫ㄐ磐袠I(yè)法
由全國(guó)人大或常委會(huì)制定一部《信托業(yè)法》，全面規(guī)范信托機(jī)構(gòu)組織及其業(yè)務(wù)活動(dòng)。內(nèi)容包括：市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)則、業(yè)務(wù)范圍規(guī)則、業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)規(guī)則、監(jiān)督管理規(guī)則。對(duì)機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入、特種業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入、嚴(yán)格界定信托業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、特種業(yè)務(wù)必須遵守的經(jīng)營(yíng)規(guī)則、監(jiān)督管理等各方面進(jìn)行全面詳盡的規(guī)范。
⑷賦予信托受托人、收益人信托財(cái)產(chǎn)之追索權(quán)
賦予信托受托人、收益人信托財(cái)產(chǎn)之追索權(quán)，貫徹信托財(cái)產(chǎn)之追及性，加強(qiáng)對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的特殊保護(hù)。只有當(dāng)?shù)谌瞬粌H“善意”，而且“無重大過失”，方可不受委托人、收益人追擊效力所及。否則，無論信托財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)讓多少次，委托人除向受托人請(qǐng)求賠償外，符合一定要件時(shí)均可請(qǐng)求信托財(cái)產(chǎn)之受讓人返還該財(cái)產(chǎn)。該追及權(quán)使得委托人、收益人的地位在法律上幾可
與所有權(quán)人并駕齊驅(qū)。16
�、山⒄O(jiān)管、行業(yè)監(jiān)管、社會(huì)監(jiān)督的全方面監(jiān)管體系
首先，由全國(guó)人大或常委會(huì)制訂一部《信托業(yè)法》，提升監(jiān)管法律依據(jù)的效力層次，該法著重對(duì)信托監(jiān)管機(jī)構(gòu)的確立、地位和職責(zé)等問題作出詳細(xì)規(guī)定。其次，根據(jù)《信托業(yè)法》盡快成立專門的信托監(jiān)管機(jī)構(gòu)和信托業(yè)協(xié)會(huì)，并在此基礎(chǔ)上建立起以專門監(jiān)管為主、行業(yè)自律管理為基礎(chǔ)和社會(huì)監(jiān)督為補(bǔ)充的信托監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)體系。最后，建立信托從業(yè)人員資格考試制度，對(duì)信托從業(yè)人員的準(zhǔn)入把好關(guān)，制訂信托從業(yè)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為標(biāo)準(zhǔn)，并監(jiān)督實(shí)施。
�、式⑿磐衅髽I(yè)信用制度
建立信托企業(yè)信用制度，以完善的法律體系促進(jìn)信托市場(chǎng)的誠(chéng)信，保證信托市場(chǎng)的健康發(fā)展。建立信托企業(yè)征信體制，劃分信托企業(yè)信息類型，實(shí)現(xiàn)征信數(shù)據(jù)的開放；發(fā)展信用中介機(jī)構(gòu)；建立標(biāo)準(zhǔn)化的信托企業(yè)征信數(shù)據(jù)庫(kù)；建立健全失信懲罰制度；規(guī)范發(fā)展信用評(píng)級(jí)行業(yè)；大力發(fā)展信托企業(yè)信用管理教育。
結(jié)論：“房地產(chǎn)信托”實(shí)為“房地產(chǎn)信托融資”，其內(nèi)涵指房地產(chǎn)營(yíng)業(yè)企業(yè)（包括開發(fā)、建設(shè)以及租賃等以房地產(chǎn)為營(yíng)業(yè)的企業(yè)）為運(yùn)營(yíng)房地產(chǎn)項(xiàng)目的需要以信托方式從社會(huì)上吸納資金，外延包括信托資金投向房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目的各種信托產(chǎn)品，以集合資金信托（貸款信托）為主，亦包括財(cái)產(chǎn)信托、證券投資信托等。
這一金融創(chuàng)新中存在大量法律規(guī)避現(xiàn)象，雖從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，金融管制與法律規(guī)避引起金融創(chuàng)新不斷交替，但是在這種交替過程中，如果沒有健全的委托人保護(hù)機(jī)制，廣大委托人（投資者）的利益就會(huì)成為交替的成本。本文審視了現(xiàn)有法律規(guī)范保護(hù)委托人利益之不足，構(gòu)建了由健全信息披露制度、制定信托業(yè)法、賦予信托受托人收益人信托財(cái)產(chǎn)之追索權(quán)、建立全方面監(jiān)管體系、建立信托企業(yè)信用制度五個(gè)方面組成的全面的系統(tǒng)的委托人利益的法律保護(hù)機(jī)制。
參考文獻(xiàn)：
方嘉麟著：《信托法之理論與實(shí)務(wù)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版
霍玉芬著：《信托法要論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版
陸澤峰著：《金融創(chuàng)新與法律變革》法律出版社2000年版
1程海群，中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院2003級(jí)碩士研究生
2參見http://news.xinhuanet.com/house/2004-01/29/content_1290791_1.htm
3上海證券報(bào)，2004年1月14日。
4上海證券報(bào)，2004年4月21日。
5上海證券報(bào)，2004年7月15日與2004年11月12日。
6《中華人民共和國(guó)信托法》第二條。
7 參見霍玉芬《信托法要論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第56頁、102頁、108頁。
8《信托投資公司管理辦法》第二十條。
9《金融教學(xué)與研究》2001年第4期，P21頁，《試論商業(yè)銀行法律規(guī)避型創(chuàng)新》，閆海。
10參見凌華薇、曹海麗：《信托業(yè)再度涉險(xiǎn) 交行上海分行的“監(jiān)管”之惑》，載《財(cái)經(jīng)》雜志2004年第7期。
11參見《中國(guó)信托業(yè)季度報(bào)告（2004年第三季度）》， 載《上海證券報(bào)》2004年11月12日。
12參見席瑋雄：《金新乳品信托事件追蹤：信托業(yè)遭遇“寒流”》，載《金融時(shí)報(bào)》2004年7月21日。
13參見霍玉芬《信托法要論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第135頁。
14參見方嘉麟著：《信托法之理論與實(shí)務(wù)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版，第44-47頁。
15參見李振華：《英國(guó)信托法“第一人”把脈“金新事件”-信托失敗要追究“人”的責(zé)任》，載于《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》 2004年09月10日。
16參見方嘉麟著：《信托法之理論與實(shí)務(wù)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版，第46、47頁。
中國(guó)政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院·程海群
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