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我國證券發(fā)行的審核制度
摘要證券發(fā)行是指發(fā)行人以籌集資金和調(diào)整股權結構為目的做成證券并交付相對人的 法律 行為。各國對證券發(fā)行的審核制度主要有兩種做法:注冊制和核準制,我國《證券法》確立的是核準制。核準制是我國證券市場由計劃 經(jīng)濟 向市場經(jīng)濟過渡時期的產(chǎn)物,帶有相當?shù)男姓?在提高發(fā)行公司質(zhì)量,維護投資者合法權益的同時,存在問題。鑒于此,本文擬從注冊制和核準制兩種模式的基本理念及優(yōu)點與不足作為分析的切入點, 總結 分析我國證券發(fā)行審核制度的主要內(nèi)容和存在的問題,對我國證券發(fā)行審核制度改革的方向及完善優(yōu)化提出建議,以期對我國證券發(fā)行監(jiān)管制度的 發(fā)展 有所裨益。關鍵詞證券發(fā)行 核準制 注冊制
證券發(fā)行作為發(fā)行人的一項權利,應當受到保護,但任何權利都不是絕對的自由的,證券發(fā)行不具有任意性,因為證券發(fā)行人與投資者兩類市場主體之間往往經(jīng)濟實力強弱十分懸殊,在交易過程中不能實現(xiàn)真正意義上的平等主體,為了維護社會公共利益和良好秩序,國家以社會本位出發(fā),制定法律,建立相關行政機構,對證券市場實施監(jiān)管手段,以國家強制力來保障證券市場的公平,公正,有序,將證券發(fā)行的法律監(jiān)管列為證券監(jiān)管的重要內(nèi)容,建立和完善證券發(fā)行的準入制度,此即為證券發(fā)行審核制度。所謂證券發(fā)行審核制度是一國證券監(jiān)管機構對于證券發(fā)行活動進行監(jiān)管的法律法規(guī)及相關制度的總稱。由于各國證券管理體制以及監(jiān)管機構理念不同,根據(jù)發(fā)行人是否受實質(zhì)條件的限制,證券監(jiān)管機構對發(fā)行申請的審查原則與方式,以及發(fā)行申請生效的確定原則,證券發(fā)行審核制度可分為兩種:注冊制和核準制,以下分述之。wWW.11665.Com
一、證券發(fā)行審核制度中的注冊制
(一)注冊制的含義
注冊制,又稱申報制,登記制,公開主義或形式主義,是指發(fā)行人在發(fā)行證券時,應當而且只需依法全面,準確地將投資者作出決策所需要重要信息資料予以充分完全地披露,向證券監(jiān)管機構申報;證券監(jiān)管機構不負有實質(zhì)審查義務,不對證券自身的價值做出任何判斷,而僅審查信息資料的全面性,真實性,準確性和及時性;發(fā)行人公開和申報有關信息材料后,證券監(jiān)管機構未提出補充或修訂意見或未以停止命令阻止注冊生效者,即視為已依法注冊,發(fā)行人即可發(fā)行證券。
(二)證券發(fā)行注冊制的制度基礎和理論基礎
注冊制的代表是美國和日本等資本市場比較發(fā)達的國家。其制度基礎是高度發(fā)達的自治自律的市場經(jīng)濟,其理論基礎是,證券監(jiān)管制度中的信息披露制度是保護投資者利益的最為有效的手段之一,監(jiān)管機構只能對其是否符合信息披露制度的要求做出判斷,而對于發(fā)行人的政權是否具有投資價值等實質(zhì)性問題,應由投資者自行判斷。證券發(fā)行只受信息公開制度的約束,投資者依據(jù)公開的信息做出選擇,風險自負,在盡量減少政府對證券市場干預的前提下,保護公眾投資者的合法利益。但如果發(fā)行人違反信息公開義務和注冊制度,投資者有權要求發(fā)行人承擔法律責任。注冊制的市場化程度較高,像商品市場一樣,只要將產(chǎn)品信息真實全面的公開,至于產(chǎn)品能否賣出去,以什么樣的價格賣出去,完全由市場需求決定。
(三)對注冊制的評價
注冊制的優(yōu)點主要是:1.簡化審核程序,減輕主管機關的負擔,提高工作效率;2.節(jié)省募捐資金時間,有利于具有發(fā)展?jié)摿惋L險性的 企業(yè) 通過證券市場及時募集到所需資金,獲取發(fā)展機會;3促使投資者提高投資判斷力,提高市場整體水平,減少對政府的依賴;4.充分體現(xiàn)證券市場所要求的公開原則、公正原則、公平原則。
但注冊制也有弊端:1.注冊制強調(diào)的是信息的真實性,過分的依賴公開信息披露制度也會使該制度建立的初衷受到破壞;2.由于注冊制建立在信息公開的基礎上,這一理論假設投資者能自由獲取有關證券的信息,并自主決定投資,這不能實現(xiàn)對投資者利益的充分保護;3.發(fā)行手續(xù)簡便使得證券監(jiān)管機構可能放任一些質(zhì)量較差的企業(yè)也進入證券市場,在一定程度上威脅證券市場的安全。
二、證券發(fā)行審核制度中的核準制
(一)核準制的含義
核準制,又稱實質(zhì)審查主義或實質(zhì)管理原則,是指發(fā)行人不僅要依法全面,準確,及時地將投資者作出投資決策所需要重要信息予以充分披露,而且必須符合法律法規(guī)規(guī)定的實質(zhì)條件,證券發(fā)行人只有在得到證券監(jiān)管機構的核準后才能發(fā)行證券;證券監(jiān)管機構不僅審查發(fā)行人公開信息的真實性,準確性和完整性,而且對證券的投資價值進行實質(zhì)性審查,發(fā)行人必須符合法定條件,否則發(fā)行申請將被否決。
(二)證券發(fā)行核準制的制度基礎和理論基礎
核準制的代表是歐洲大陸多數(shù)國家,美國部分州,我國大陸和 臺灣 地區(qū)也采取此種審核制度。核準制以實質(zhì)管理原則作為理論基礎,是國家干預在證券監(jiān)管的集中體現(xiàn),國家希望通過政府設置的特定機構加強對證券市場入口的把關,以法定的條件衡量和審查發(fā)行人是否具備發(fā)行證券的資格,只要具備了這些條件,申請人均可發(fā)行證券,從而在一定程度上排除行為者的行為自由,排除公眾投資者的自由選擇權,以制度上的硬性約束,尋求法律上的公共利益和社會安全。機關法律經(jīng)常通過嚴格的規(guī)則和固定的程序阻礙經(jīng)濟活動,但是其基本上是對經(jīng)濟活動提供了可預見性的保障措施,以精微的形式保證合理的預算。因此,核準制是國家以法律的形式,將質(zhì)量差的公司排除在證券公開發(fā)行之外。實踐上,新興市場在證券發(fā)行上市監(jiān)管方面往往傾向于采取核準制,其主要意圖是:通過政府干預的加強,運用實質(zhì)性的管理增強證券市場的進入限制,彌補相對薄弱的法律環(huán)境和投資者素質(zhì)有待提高等因素所產(chǎn)生的監(jiān)管不足,因為注冊制的強制性信息公開披露制度和事后對發(fā)行欺詐的嚴厲處罰不足以規(guī)范新興的證券市場,而政府培育證券市場的強烈意識要求政府不僅是證券市場的“監(jiān)管者”,同時又是“監(jiān)護者”,力求通過事前干預,將質(zhì)量差的公司拒于證券市場之外,以降低證券市場的整體風險,保護投資者的利益。
(三)對核準制的評價
核準制的主要優(yōu)點是:1.對擬發(fā)行的證券進行實質(zhì)上和形式上的雙重審查,獲準發(fā)行的證券投資價值有一定的保障;2.有利于防止不良證券進入市場,損害投資者利益;3.提高證券市場的整體質(zhì)量水平,保持證券市場的較高品質(zhì)信用,從而穩(wěn)定證券市場秩序。對于新興市場而言,核準制有其存在的必要性和重要性,因為新興市場往往存在機制不完善,中介機構發(fā)育不成熟等問題,通過政府對證券市場的實質(zhì)控制管理,可以在一定程度上避免證券市場的動蕩,更有力保護廣大投資者的利益。
但核準制也非盡善盡美,其缺陷也是顯而易見的:1.主管機關負荷過重,在證券發(fā)行種類和數(shù)量日益增多的情況下,可能導致證券質(zhì)量存在問題;2.容易造成投資者對監(jiān)管機構形成依賴心理,不利于培養(yǎng)成熟的投資人群;3.不利于發(fā)展新興事業(yè),具有潛力和風險性較高的公司可能因一時不具備較高的發(fā)行條件而被排斥在外;4.以犧牲證券市場的效率為代價,證券市場是為了實現(xiàn)資源的有效配置而產(chǎn)生,其重要衡量標準是效率,而實質(zhì)性審查可能曠日持久,影響市場的運作效率。
(一)對我國現(xiàn)行證券發(fā)行核準制度的評價
注冊制和核準制雖各有利弊,但在體現(xiàn)公開性,公平性,公正性以及效率性方面,注冊制更有優(yōu)勢。我國證券發(fā)行審核應采取何種制度,在《證券法》制定的過程中就被廣泛關注,注冊制、核準制、注冊制與核準制相結合、審批核準制等不同的觀點都有其支持者,一個國家(地區(qū))采取何種發(fā)行審核制度,既受到當?shù)刭Y本市場 發(fā)展 水平的制約,又與本地的 經(jīng)濟 體制及其遵循的經(jīng)濟思想有關,從本質(zhì)上說是國家管理經(jīng)濟,調(diào)控市場,貫徹國家貨幣 金融 政策的重要手段。必須承認的是,目前在我國證券市場尚不完善,經(jīng)濟發(fā)展水平參差不齊的情況下,國家加大宏觀調(diào)控的力度,實行核準制實為明智之舉,加之我國證券市場的 法律 ,財力, 會計 ,資產(chǎn)評估制度尚未成熟,投資者對審核機構的審核結果報有較強的依賴心理等因素使得我國證券發(fā)行審核制度的改革難以邁出實質(zhì)性的步伐,因此,《證券法》規(guī)定我國采取核準制是符合我國當前以至今后一段時間內(nèi)我國經(jīng)濟發(fā)展尤其是證券市場發(fā)展的實際的。
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