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外資并購上市公司政策規(guī)定和目標(biāo)對象
目前，經(jīng)濟(jì)全球化和金融一體化的進(jìn)程正不斷加快。隨著中國加入WTO，中國將逐步向外資開放市場，其中也包括資本市場。外資不僅可以在國內(nèi)從事金融業(yè)務(wù)，而且具備條件的外商投資企業(yè)還可以在國內(nèi)上市。而外資并購中國上市公司有望成為外資進(jìn)入中國資本市場的重要渠道。
一、外資并購上市公司的政策規(guī)定和法律障礙
外資并購上市公司如何進(jìn)行操作，目前還沒有專門的法律加以規(guī)定。但可以肯定的是，它至少應(yīng)當(dāng)遵守以下三類法律法規(guī)：一是關(guān)于上市公司并購的法律法規(guī)，例如《公司法》、《證券法》等；二是關(guān)于外商投資的法律法規(guī)，例如《關(guān)于國有企業(yè)利用外商投資進(jìn)行資產(chǎn)重組的暫行規(guī)定》、《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》等；三是關(guān)于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定，例如《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》等。
根據(jù)上述法律法規(guī)，外資并購上市公司除了應(yīng)遵守一般企業(yè)并購的法規(guī)外，還應(yīng)受如下限制：
1、投資方向的限制。目前，根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》及《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》等法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，我國將外資在華投資項(xiàng)目分成鼓勵、允許、限制和禁止等四大類。外商投資進(jìn)行資產(chǎn)重組、并購，無論是采取何種并購方式，都必須嚴(yán)格受到關(guān)于投資方向的限制，不能使外國投資者在禁止外商獨(dú)資、控股或占主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)中占有主導(dǎo)地位。因此，外資并購的目標(biāo)公司最好是屬于國家鼓勵外商投資的產(chǎn)業(yè)，即使是允許外商投資的產(chǎn)業(yè)，也應(yīng)相當(dāng)慎重。
2、投資金額的限制。在完成井購后的公司中，外國投資者的持股比例不得低于公司注冊資本的25％。當(dāng)外商投資企業(yè)作為所投資公司(包括有限責(zé)任公司和股份有限公司)的股東或發(fā)起人時，如果投資的領(lǐng)域?qū)儆趪夜膭畹男袠I(yè)，則外商投資企業(yè)所占股權(quán)比例不受限制；如果投資的領(lǐng)域?qū)儆趪蚁拗频男袠I(yè)．則外商投資企業(yè)所占股權(quán)比例不得超過公司注冊資本的25％；如果外商投資企業(yè)投資于中西部地區(qū)企業(yè)的，外國投資者的持股比例不得低于企業(yè)注冊資本的25％，該企業(yè)可以享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。
3、國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓限制。凡是外資并購涉及國有股權(quán)、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)有關(guān)國有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)，一般要經(jīng)過復(fù)雜的審批程序。國有資產(chǎn)或國有股權(quán)必須要經(jīng)過評估，以評估價格作為轉(zhuǎn)讓或出資的依據(jù)，并按規(guī)定報經(jīng)有權(quán)的國有資產(chǎn)管理部門審批，涉及大中型骨干企業(yè)資產(chǎn)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)報同級政府甚至上級政府批準(zhǔn)。對于上市公司法人股股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外國投資者的，特別是涉及到絕對控股權(quán)或相對控股權(quán)變化的，審批機(jī)關(guān)會非常慎重，一般要經(jīng)過多重審批，包括省級政府、外經(jīng)貿(mào)部、國家體改委以及中國證監(jiān)會。
4、職工安置和債務(wù)處置方面的限制。目前有關(guān)法律規(guī)定，在進(jìn)行公司并購時，要充分考慮到目標(biāo)公司的職工安置問題和銀行債務(wù)的償還問題。如果這兩個問題沒有得到妥善解決，并購方案將很難獲得政府通過。
就并購的標(biāo)的來說，我國證券市場由于人為分割的原因，目前上市公司的股權(quán)大多可以分為以下三類：非流通股(包括國有股和法人股)、流通A股和流通B股。其中流通B股對外資并購的限制是最小的，收購B股基本上可以按照一般的規(guī)定來操作。但是，發(fā)行B股的公司只占上市公司總數(shù)的很小一部分，而且很多上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中除了B股外，還有非流通股和流通A股，即使外資收購了全部B股。也不能保持對上市公司的有效控制，這對于想通過并購來實(shí)現(xiàn)發(fā)展戰(zhàn)略構(gòu)想的外資股東來說，是很大的障礙。目前A股市場還不能對外資開放，因此，外資不能直接通過二級市場來并購上市公司，但外商獨(dú)資企業(yè)和中外合資企業(yè)屬于中國企業(yè)法人，原則上應(yīng)當(dāng)可以參與A股二級市場。外資通過獨(dú)資或合資企業(yè)來間接實(shí)現(xiàn)對上市公司的并購應(yīng)當(dāng)是外資進(jìn)入我國證券市場的可行途徑之一，不過由于目前對此還沒有明確的政策規(guī)定，要取得突破還需要一定時間。最有希望和可能的是通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式來收購非流通股．這一方式可以簡化二級市場收購的復(fù)雜程序，減少信息披露成本，但需要經(jīng)過一系列部門的審批。
由此可見，外資并購上市公司的最大障礙在于目前還沒有明確的法律法規(guī)來對此加以規(guī)范，其次是限制較多，審批程序比較復(fù)雜，還需承擔(dān)其他非經(jīng)濟(jì)費(fèi)用。不過，管理層正在著手研究制定向外商轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)股權(quán)的規(guī)定和有關(guān)計劃，例如日前由對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、財政部和人行聯(lián)合發(fā)布的《金融資產(chǎn)管理公司吸收外資參與資產(chǎn)重組與處置的暫行規(guī)定》就不良資產(chǎn)處置向外資開放作出了規(guī)定，雖然該規(guī)定僅僅涉及非上市公司，但是可以相信，隨著我國證券市場的進(jìn)一步發(fā)展以及中國加入WTO，將會出臺外資并購上市公司的相關(guān)法規(guī)。
二、外資并購上市公司的目標(biāo)對象
外資并購上市公司，通常要考慮并購的限制、并購成本和潛在收益等因素來選擇并購的目標(biāo)對象。
從行業(yè)來看，屬于鼓勵外資進(jìn)入的行業(yè)，例如農(nóng)業(yè)、基礎(chǔ)設(shè)施、商業(yè)、咨詢業(yè)等的上市公司，成為外資并購對象的可能性較大，特別是那些資質(zhì)較佳、具有核心資源或核心競爭力，擁有本地營銷網(wǎng)絡(luò)或進(jìn)入許可，能和外資實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)的行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者，將是外資青睞的目標(biāo)，例如四川長虹、青島啤酒、深萬科、東風(fēng)汽車等。
從股權(quán)結(jié)構(gòu)來看，那些同時發(fā)行A股和B股，股權(quán)結(jié)構(gòu)分散，公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范，負(fù)擔(dān)較小的公司，由于進(jìn)入障礙較小，并購成本相對較低，將成為外資并購的首選目標(biāo)。
屬于國有股減持對象的上市公司也將是外資并購的重點(diǎn)考慮對象。這類上市公司屬于國有股股權(quán)逐步退出的行業(yè)，國家對這類公司的控股權(quán)不是大敏感，對這類企業(yè)的國有股份實(shí)行協(xié)議收購的阻力會相對較小，審批時比較容易通過，這將大大降低并購成本。
此外，需要借助外資進(jìn)入國外證券市場的上市公司也是外資并購可以考慮的對象之一。這類公司由于迫切需要利用一定的渠道參與國際競爭，公司管理層對于外資加盟公司的阻力就會相對較小，可以減小并購成本。同時，外資也可以發(fā)揮自己熟悉國際市場的優(yōu)勢，來分享中國產(chǎn)品成本相對低廉的好處。
作者：海通證券研究所 陳崢嶸 黃正紅 來源：《中國經(jīng)濟(jì)信息》2001年第24期
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