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兩岸四地教唆犯探析
兩岸四地教唆犯探析作者簡介：許豪 男 中國政法大學(xué)研究生院2002級(jí)刑法碩士研究生100088
張倩 女 中國政法大學(xué)研究生院2002級(jí)刑法碩士研究生 100088
摘要：近年來，港澳臺(tái)與大陸的交流越來越頻繁，不同法律傳統(tǒng)與司法制度的沖突日益受到學(xué)者與司法工作者的關(guān)注，特別是在香港、澳門回歸后，在一國兩制的國家體制下，法律適用的協(xié)調(diào)本文在對(duì)兩岸四地教唆犯從立法規(guī)定著手，進(jìn)行深入的比較的，深入分析其理論根源及文化背景。
關(guān)鍵字：教唆犯 共同犯罪 從犯 正犯
教唆犯是指教唆他人犯罪的人�，F(xiàn)代刑法理論對(duì)犯罪中止問題的研究已經(jīng)非常成熟透徹，但是由于近一個(gè)世紀(jì)法律文化傳統(tǒng)的差異，及對(duì)生活不同價(jià)值觀念和追求，兩岸在這個(gè)問題上也自然互有異同。本文擬對(duì)兩岸四地教唆犯作一粗略比較，以期兩岸四地在此問題上的刑事立法和刑事法學(xué)研究不斷發(fā)展和完善。
一、兩岸四地關(guān)于教唆犯的規(guī)定
作為共同犯罪人種類之一的教唆犯，是采用以分工為標(biāo)準(zhǔn)的分類方法劃分出來的獨(dú)立共犯種類，因此它在刑事立法中與共同正犯與從犯相并列。臺(tái)灣地區(qū)刑法中關(guān)于教唆犯的分類亦采取此論并沿用至今。大陸刑法將教唆犯與主犯、從犯、脅從犯并列。澳門刑法沒有專門規(guī)定教唆犯，而是將教唆犯歸入正犯的一類。香港刑法對(duì)教唆犯沒有專門規(guī)定共同犯罪有沒有規(guī)定，而是將其歸入從犯，“任何人協(xié)助、慫使或促致他人犯罪，即屬從犯�！�
關(guān)于教唆犯的概念，
澳門刑法沒有專門規(guī)定教唆犯，但在刑法典第25條規(guī)定：“故意使他人產(chǎn)生作出之事實(shí)之決定者，只要該事實(shí)已實(shí)行或開始實(shí)行，亦以正犯處罰之�！�
香港將罪犯分為主犯和從犯，“幫助、唆使、勸誘或促成他人犯罪的”人屬于從犯（二級(jí)共犯），“教唆他人犯罪，是指明知（或蓄意漠視）。某人存有致罪意念，并明知當(dāng)時(shí)的情況構(gòu)成犯罪，卻在該人犯罪時(shí)而故意鼓勵(lì)或慫恿該人犯罪�！�1 同時(shí)在不完整罪中規(guī)定了教唆罪�！敖趟羲朔缸锉旧砑词欠缸铩�2 。但香港的“教唆罪不是由立法而是由普通法創(chuàng)制的犯罪。因此，對(duì)于何種行為構(gòu)成教唆罪，由判例法確定�！�3
對(duì)于教唆犯的處罰兩岸四地也有不同的規(guī)定，大陸刑法典第29條規(guī)定：“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照它在共同犯罪中所起的作用處罰。如果被教唆人沒有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰”�！敖趟舨粷M18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。”
臺(tái)灣刑法第29條第2款規(guī)定：“教唆犯，依其所教唆之罪處罰之”。第3款規(guī)定：“被教唆人雖未至犯罪，教唆犯仍以未遂犯論。但以所教唆至罪有處罰未遂犯之規(guī)定者，為限”。
澳門刑法對(duì)于教唆犯，只要教唆的犯罪“已實(shí)行或開始實(shí)行，亦以正犯處罰之”，即以其所教唆的罪的正犯處罰。
香港《刑事訴訟程序條例》第89條規(guī)定：“任何人幫助、唆使、勸誘或促成主犯犯罪的人，與他人構(gòu)成同罪�！奔粗鞣笜�(gòu)成盜竊罪從犯亦構(gòu)成盜竊罪，但這并不意味主犯與從犯要判同樣的刑罰。如果正犯比較年輕，而幫助、唆使、引誘、促成者較為年長或經(jīng)驗(yàn)豐富，則后者便可能得到更嚴(yán)厲的懲罰。4
二、比較
（一）立法比較
一般認(rèn)為，教唆犯不是獨(dú)立犯罪的罪名，是按分工為標(biāo)準(zhǔn)的分類方法劃分出來的獨(dú)立共犯種類。對(duì)于共同犯罪人的分類主要有：1、二分法，把共犯分為正犯和從犯兩類（或者主犯和從犯），而教唆他人犯罪和幫助他人犯罪的都以論處從犯。2、三分法，將共同犯罪人分為正犯、教唆犯和從犯（或者主犯、教唆犯和從犯）。4、四分法，不共同犯罪人分為組織犯、實(shí)行犯、教唆犯和幫助犯。各國的立法也是從共同犯罪的角度確定教唆犯的含義。
大陸和臺(tái)灣對(duì)教唆犯有專門的概念。大陸刑法典第29條第1款規(guī)定：“教唆犯是指故意唆使他人實(shí)施犯罪的人�！迸_(tái)灣刑法第29條第1款規(guī)定：“教唆他人犯罪者，為教唆犯�！卑拈T和香港沒有教唆犯的概念
大陸和臺(tái)灣刑法都將教唆犯定義為：“教唆他人犯罪的”。大陸和臺(tái)灣刑法對(duì)共同犯罪人的分類都采取了三分法，但采取的分類標(biāo)準(zhǔn)不同。
澳門將教唆犯規(guī)定在正犯之中，“故意使他人產(chǎn)生作出之事實(shí)之決定者，只要該事實(shí)已實(shí)行或開始實(shí)行，亦以正犯處罰之�！毕愀蹖⒆锓阜譃橹鞣负蛷姆�，“幫助、唆使、勸誘或促成他人犯罪的”人屬于從犯（二級(jí)共犯），（這里“教唆他人犯罪”，“是指明知（或蓄意漠視）某人存有致罪意念，并明知當(dāng)時(shí)的情況構(gòu)成犯罪，卻在該人犯罪時(shí)而故意鼓勵(lì)或慫恿該人犯罪”5 ；慫使他人犯罪是指某人犯罪之前故意勸導(dǎo)、唆使或鼓勵(lì)該人犯罪（Callaem [1986]QB·808·）；促使他人犯罪，是指在某人犯罪至于故意力圖該人犯罪（Attorey General’s Reference (NO.1 of 7975)如果）；）同時(shí)在不完整罪中規(guī)定了教唆罪。但是香港刑法的教唆罪與共同犯罪中規(guī)定的“幫助、唆使、勸誘或促成他人犯罪的”二級(jí)主犯不是同一個(gè)概念， “它們之間關(guān)鍵的不同之處是：被告人在被定為二級(jí)主犯之前，必須是實(shí)際上已實(shí)施了犯罪；而教唆罪并無這一要求。被告人試圖影響被教唆者實(shí)施犯罪時(shí)，就意味著實(shí)施了教唆罪�！�6 二級(jí)主犯是在一級(jí)主犯產(chǎn)生犯意、實(shí)施犯罪行為之后“幫助、唆使、勸誘或促成”其犯罪的，不同于我們研究的造意犯，相當(dāng)與我們共同犯罪從犯的幫助犯。二者區(qū)別在于，幫助犯屬于從犯而教唆犯在共同犯罪的地位不確定，看教唆者在共同犯罪起到作用。此文我們對(duì)于此不作探討。下文中著重探討香港刑法規(guī)定的教唆罪。
將教唆犯獨(dú)立規(guī)定說明大陸和臺(tái)灣刑法的教唆犯的重視。臺(tái)灣將共同犯罪人分為正犯、從犯和教唆犯，而大陸刑法將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。但是“教唆犯不是我國刑法規(guī)定的共犯人中的獨(dú)立種類”7 ，將教唆犯與主犯、從犯和脅從犯相并列，混淆了共同犯罪人的分類，后三者是按作用為標(biāo)準(zhǔn)的分類，而教唆犯是按分工為標(biāo)準(zhǔn)的分類。按照作用為標(biāo)準(zhǔn)的分類便于定罪量刑。相比較，臺(tái)灣關(guān)于教唆犯的分類更具有合理性。
（二）成立條件
大陸刑法理論根據(jù)刑法的規(guī)定，一般都認(rèn)為教唆犯是故意地唆使他人實(shí)施犯罪的人。因此構(gòu)成教唆犯需要具備如下要件：首先，從客觀方面說必須由教唆他人犯罪的行為或者教唆行為引起被教唆人實(shí)施所教唆的犯罪。其次，從主觀方面說，有教唆他人犯罪的故意。8 臺(tái)灣學(xué)者也認(rèn)為，“教唆犯之成立要件包括教唆故意（主觀要件）與教唆行為（客觀要件）�！�9 同時(shí)大陸和臺(tái)灣刑法都認(rèn)為客觀方面只要教唆者實(shí)施了教唆行為足以，而不要求被教唆人是了所教唆的犯罪為必備要件。
澳門刑法典在正犯
中規(guī)定了教唆行為，認(rèn)為正犯必須是“親身或透過他人實(shí)行事實(shí)者，又或與某人或某些人透過協(xié)議直接參或共同直接參與事實(shí)之實(shí)施者，均以正犯處罰”。顯然如果被教唆者沒有實(shí)施被教唆之罪，教唆者與被教唆者不構(gòu)成共同犯罪，澳門刑法沒有規(guī)定教唆行為構(gòu)成犯罪，按照澳門刑法對(duì)教唆者不能處罰。因此，教唆者構(gòu)成犯罪必須是教唆者與被教唆者成立共同犯罪。根據(jù)澳門刑法，教唆者構(gòu)成犯罪要求：教唆者與被教唆者主觀上又共同犯罪的故意，客觀上被教唆者實(shí)施了被教唆之罪。
香港的教唆罪要求“控方必須證明存在教唆犯罪的行為和影響被教唆者實(shí)施犯罪的故意”10 。幾乎所有試圖影響他人犯罪的手段都是教唆行為�！靶袨槿丝梢砸酝{、事假壓力和說服為手段‘教唆’他人犯罪”（Invicta Plastics Ltd v Applin [1973] RTR 251）。教唆行為不一定要指向特定的人。在印維克他塑料有限公司（Invicta Plastics）一案中，報(bào)紙刊登的廣告說物品的優(yōu)點(diǎn)是可用來實(shí)行犯罪�，F(xiàn)在的法律還要求，教唆者必須知道或相信被教唆者有實(shí)施犯罪的一天。盡管這一廣告針對(duì)的是世界上不特定的對(duì)象，但也被認(rèn)為是教唆行為。但是教唆內(nèi)容必須是由判例法規(guī)定的犯罪行為。
（三）刑事責(zé)任
確定教唆犯的形式責(zé)任首先明確教唆犯的性質(zhì)。關(guān)于教唆犯的性質(zhì)，刑法理論界主要存在兩種學(xué)說，即獨(dú)立性說和從屬性說。前者是指教唆犯行為完全獨(dú)立于實(shí)行行為，教唆行為是具有社會(huì)危害性的犯罪行為，教唆行為就是構(gòu)成教唆犯罪客觀要件的行為，其刑事責(zé)任不以實(shí)行行為犯的刑事責(zé)任為轉(zhuǎn)移；后者是指，教唆犯的教唆行為附屬于實(shí)行犯的犯罪行為，因?yàn)橹苯悠茐姆梢?guī)范的是實(shí)行犯的實(shí)行行為，教唆行為并不直接破壞法律規(guī)范，因而教唆犯的刑事責(zé)任也以實(shí)行犯的刑事責(zé)任為轉(zhuǎn)移。
二重性說是目前大陸刑法學(xué)界的通說觀點(diǎn)，主張大陸刑法中的教唆犯是獨(dú)立性與從屬性的有機(jī)統(tǒng)一。該說認(rèn)為，就教唆犯與被教唆者的關(guān)系而言，教唆犯具有從屬性；另一方面，教唆犯的教唆行為本身具有嚴(yán)重社會(huì)危害性，它使得教唆犯與被教唆者之間產(chǎn)生聯(lián)系，同時(shí)使得教唆犯的人身危險(xiǎn)性和社會(huì)危害性暴露于世，因而教唆犯在共同犯罪中又處于相對(duì)獨(dú)立的地位，具有相對(duì)獨(dú)立性。根據(jù)這種相對(duì)獨(dú)立性，教唆犯實(shí)施教唆行為，無論被教唆者是否接受教唆并實(shí)施犯罪，教唆犯的教唆行為本身都構(gòu)成犯罪�？梢�，教唆犯具有從屬性和相對(duì)獨(dú)立性相統(tǒng)一的二重性。（注：參見伍柳村：《試論教唆犯的二重性》，載《法學(xué)研究》1982年第1期。）
大陸刑法理論和刑法典將教唆行為分為獨(dú)立教唆和共犯教唆兩種：前者是指凡實(shí)施教唆行為，即使被教唆人沒有犯被教唆之罪的，也可以構(gòu)成教唆犯，基于此大陸刑法第29條第2款規(guī)定：“如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。”后者是指出來實(shí)施教唆行為之外，還必須被教唆人實(shí)施了所教唆的犯罪才能成立，同時(shí)教唆犯罪的教唆行為與被教唆人實(shí)施的犯罪行為之間存在因果關(guān)系。對(duì)于獨(dú)立教唆“可以從輕或者減輕處罰”。對(duì)于共犯教唆“應(yīng)當(dāng)按照它在共同犯罪中所起的作用處罰。”即根據(jù)教唆犯在共同犯罪中所起的作用而具體情況具體對(duì)待，分別視為主犯或者從犯適用不同的處罰原則。 臺(tái)灣刑法僅籠統(tǒng)地規(guī)定：“教唆犯，依其所教唆之罪處罰之”。這是由于兩地所采取不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，大陸刑法主要依據(jù)行為在共同犯罪中的作用進(jìn)行分類，有利于教唆犯定罪量刑。而臺(tái)灣依行為人在共同犯罪中的分工進(jìn)行分類。臺(tái)灣刑法還規(guī)定對(duì)教唆犯的處罰“以所教唆至罪有處罰未遂犯之規(guī)定者，為限”。此處顯示教唆犯從屬性。
澳門刑法沒有規(guī)定獨(dú)立教唆行為，對(duì)于教唆犯的規(guī)定，完全采取了從屬性說，對(duì)“故意使他人產(chǎn)生作出之事實(shí)之決定者”的處罰以被教唆者是否已經(jīng)“實(shí)行或開始實(shí)行”被教唆之罪。換言之，如果被教唆者沒有實(shí)施被教唆之罪，對(duì)教唆者是構(gòu)成犯罪。澳門刑法對(duì)于教唆犯，只要教唆的犯罪“已實(shí)行或開始實(shí)行，亦以正犯處罰之”，即以其所教唆的罪的正犯處罰。顯然將教唆犯完全視為正犯過于機(jī)械，也與教唆行為的世界危害性程度不相吻合，不利于體現(xiàn)罪責(zé)相應(yīng)原則。
香港《刑事訴訟程序條例》第89條規(guī)定：“任何人幫助、唆使、勸誘或促成主犯犯罪的人，與他人構(gòu)成同罪�！奔粗鞣笜�(gòu)成盜竊罪從犯亦構(gòu)成盜竊罪，但這并不意味主犯與從犯要判同樣的刑罰。如果正犯比較年輕，而幫助、唆使、引誘、促成者較為年長或經(jīng)驗(yàn)豐富，則后者便可能得到更嚴(yán)厲的懲罰。11 這里的規(guī)定是對(duì)共同犯罪中二級(jí)主犯的規(guī)定，并不是我們上述意義上造意犯的純粹教唆犯的處罰。
香港刑法單獨(dú)規(guī)定教唆罪，未將教唆罪的行為歸屬于任何共同犯罪行為。雖然“被告人試圖影響被教唆者實(shí)施犯罪時(shí)，就意味著實(shí)施了教唆罪”，但是香港刑法對(duì)教唆罪的處罰并不是采取獨(dú)立性說，因?yàn)椤霸诜缸锏墓室膺�停留在一個(gè)人思想里，教唆者沒有教唆他人（被教唆者）犯罪之前，或者教唆者和被教唆者沒有同意共同犯罪之前，不存在任何犯罪�！� 12 現(xiàn)行法律要求，教唆者必須知道或相信被教唆者有實(shí)施犯罪的意圖。在柯爾（Curr [1968] 2 QB 944）一案中,被告人被控犯有教唆婦女實(shí)施《1945年家庭補(bǔ)助法案》規(guī)定的犯罪，即收集這些婦女沒有權(quán)利享有的社會(huì)安全補(bǔ)貼。被告人的定罪被推翻，理由是控方不能證明被教唆的婦女知道子被教唆實(shí)行的行為構(gòu)成犯罪，并有構(gòu)成本罪必須具備的犯罪意圖。
參考文獻(xiàn)：
1 羅德立 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年10月第一版，北京大學(xué)出版社，第32頁。
2 羅德立 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年10月第一版，北京大學(xué)出版社，第57頁。
3 羅德立 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年10月第一版，北京大學(xué)出版社，第57頁。
4 羅德立 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年10月第一版，北京大學(xué)出版社，第52頁。
5 羅德立 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年10月第一版，北京大學(xué)出版社，第32頁。
6 羅德立 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年10月第一版，北京大學(xué)出版社，第59頁。
7 張明楷《教唆犯不是共犯人中的獨(dú)立種類》，載《法學(xué)研究》1986年第3期。
8 高銘暄主編《中國刑法學(xué)》1989年版，中國人民大學(xué)出版社，第201－202頁。
9 林山田著《刑法通論》1986年2月版，三民書局，第219頁。
10 羅德立&
nbsp; 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年1月第一版，北京大學(xué)出版社，第58頁
11 羅德立 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年10月第一版，北京大學(xué)出版社，第52頁。
12 羅德立 趙秉志主編《香港刑法綱要》1996年10月第一版，北京大學(xué)出版社，第57頁。
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