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法官選任制的反思與構(gòu)想/黃燕法律論文網(wǎng)
法官選任制的反思與構(gòu)想
〔內(nèi)容提要〕
法官選任制是有關(guān)選拔和擔(dān)任法官的基本制度。由于歷史和現(xiàn)實(shí)的原因，我國長期沿用選拔行政官吏的模式去選任法官，而漠視法官的職業(yè)化和專業(yè)化。改革、開放以后，隨著政府職能的逐步轉(zhuǎn)變，民眾法律意識的增強(qiáng)，大量的社會矛盾涌向訴訟渠道尋求法律救濟(jì)。視同行政官吏又不彰顯職業(yè)化的“法官”被推向了應(yīng)用法律的最前沿。又隨著市場經(jīng)濟(jì)的確立，WTO的加入，我國正向更高的目標(biāo)－法治國家邁進(jìn)，法官作為一種特殊的職業(yè)也日益被人們認(rèn)識和關(guān)注。為了改變法官隊(duì)伍整體素質(zhì)不高的局面，必須淘汰“貶值”的法官，并建立起符合我國國情的法官遴選制度。為此，1999年10月，最高人民法院頒布了《人民法院五年改革綱要》，并以“深化人事管理制度改革”為標(biāo)題提出了一系列措施，其中不少內(nèi)容就涉及了法官選任制度的改革和推行。法官選任制也成了各地法院諸多改革舉措中的重頭戲。但是，以筆者之見，有的地方看似全面推行，如交流、輪崗、任職回避等，但實(shí)際上背離了制度設(shè)計(jì)者的初衷；也有的僅是走過場，充其量是為了改革而改革。所以，如何以科學(xué)的發(fā)展觀、法律觀來建立和推行法官選任制度，引起了筆者的思考和探索。
為全面、深入地認(rèn)識我國的法官選任制度，本文先從我國法官選任制的歷史發(fā)展出發(fā)，考察了我國古代、近代和現(xiàn)代法官選任制的確立和發(fā)展，分析了由于歷史條件的限制，現(xiàn)行法官選任制存在的遴選標(biāo)準(zhǔn)偏底和不可避免受地人事體制行政化制約的影響等特點(diǎn)。然后從比較法的角度，通過對域外主要是法國和英美國家法官選任制的認(rèn)識和比較，指出了現(xiàn)行法官選任制改革運(yùn)作中存在的問題，包括法官助理制的試行不能達(dá)到預(yù)期的目標(biāo)、法官交流、輪崗的負(fù)面影響及統(tǒng)一司法考試尚未能起到遴選優(yōu)秀法官的作用等方面。最后，筆者在全面分析、論證的基礎(chǔ)上，提出了完善我國法官選任制的五臟點(diǎn)構(gòu)想：一是提高遴選的標(biāo)準(zhǔn)；二是提高法官的待遇；三是注重司法考試與司法培訓(xùn)的銜接；四是建立專門委員會遴選法官；五是逐步建立法官長任期制。
法官選任制的最終目的是要讓社會上最優(yōu)秀的法律人才被入選法官，其真正的意義并不在于選任和改革本身，而在于國家的政治文明和司法文明的整體推進(jìn)，在于司法權(quán)威的神圣確立，在于國家法治目標(biāo)的早日實(shí)現(xiàn)。
全文共11000字。
以下為正文。
引言
伴隨著經(jīng)濟(jì)全球化、政治民主化的趨勢，司法領(lǐng)域?qū)婕坝鷣碛嗟娜蚧蛩兀ü俦貙⒚媾R與國際社會愈來愈同步的全新訴訟領(lǐng)域。 我國的法官隊(duì)伍存在著整體素質(zhì)不高的事實(shí)，而一個完善的法官選任制不僅能讓社會中的優(yōu)秀法律人才成為法官，還會激勵已經(jīng)在任的法官更加努力工作、更注意積累司法知識，有志于終身致力于司法審判，與時俱進(jìn)，不斷提升法官的整體水平。本文將從考察我國法官選任制的特點(diǎn)出發(fā)，通過與域外法官選任制的比較，并在分析現(xiàn)行法官選任制改革若干舉措存在問題的基礎(chǔ)上，提出關(guān)于完善我國法官選任制的幾點(diǎn)構(gòu)想。
一、我國法官選任制的特點(diǎn)
在目前有關(guān)我國法官選任制現(xiàn)狀的原因分析中，往往將現(xiàn)行制度的不完備歸咎于歷史。事實(shí)上，在中國歷史上是比較重視法官選撥的，尤其是民國時期。只是到了解放初期，由于受當(dāng)時社會歷史條件的影響，才發(fā)生了一些變化。
1、中國古代的法官遴選制度
據(jù)史料記載，中國古代重視司法官吏的選撥是從商周開始的。在古代，從事審判的官員往往并不具備法律知識和培訓(xùn)經(jīng)歷，司法官與行政官不分，法官也很少是終身任職的。行政長官同時兼理司法，皇帝既是最高的行政長官，同時對案件又擁有最高的裁判權(quán)。
2、晚清及民國時期的法官選任制度
近代以降，經(jīng)過清末官制改革，司法與行政趨向分立，法官作為一種特殊的職業(yè)日益受到人們的重視和認(rèn)識。
到了民國時期，實(shí)行嚴(yán)格的司法考試制度，規(guī)定任免法官除了要具備在正規(guī)的法科院校學(xué)習(xí)達(dá)一定年限的條件外，還必須通過當(dāng)時舉行的統(tǒng)一司法考試，這比任免一般的行政官吏條件大大提高。
南京臨時政府時期，極為重視法官的選任�！杜R時約法》規(guī)定了法官獨(dú)立審判的原則及制度，法官終身職務(wù)制，在任中不得減薪或轉(zhuǎn)職，非依法律受刑罰宣告，或應(yīng)免職之懲戒處分，不得解職。
北洋政府時期法官管理制度進(jìn)一步現(xiàn)代化，對司法官規(guī)定了較行政官吏更為嚴(yán)格的考試資格，更為專門化的考試科目，更高的社會地位以及更為嚴(yán)格的懲戒。
國民政府時期，對法官任職資格的規(guī)定近于苛刻。當(dāng)時一個比較典型的錄用官吏的法規(guī)《法官考試條例》規(guī)定了在國立的、外國的或經(jīng)政府認(rèn)可私立的各種大學(xué)或?qū)ｉT學(xué)校修法政學(xué)科三年以上，領(lǐng)畢業(yè)證書或在國內(nèi)外大學(xué)或?qū)ｉT學(xué)校速成政法學(xué)科二年半以上畢業(yè)，并曾充任推事、檢察官一年以上者，或曾在國立或經(jīng)政府認(rèn)可的大學(xué)和專科學(xué)校教授法政學(xué)科二年以上經(jīng)報(bào)告政府有案者，才有考試的資格�？荚嚨膬�(nèi)容幾乎包括政法大學(xué)或?qū)ｉT學(xué)校法政學(xué)科的全部科目。考試分為初試、再試，初試合格者在司法院法官訓(xùn)練所接受一年培訓(xùn)之后，參加再試。
3、新中國成立后法官選任制的確立和發(fā)展
建國初期，基于當(dāng)時的政治原因和社會環(huán)境，大量諳熟法律的人員從法院被清洗掉，取而代之的是階級立場堅(jiān)定而對法律并不熟悉的人擔(dān)任法官。在立法方面，無論是1951年《人民法院組織暫行條例》，還是1954年的《人民法院組織法》，對法官的任職方面的專業(yè)要求只字未提。而文化革命時期，法院則一直在軍管與撤銷之間沉浮。直到1983年人民法院組織法對法官任職方提出“具有法律專業(yè)知識”的要求，1995年《法官法》規(guī)定法官任職必須具有高等學(xué)校�？茖W(xué)歷，并開始實(shí)行初任審判員全國統(tǒng)一考試。2001年修改后的《法官法》將法官的任職資格提高到了具有高等院校本科以上學(xué)歷，并舉行了首次國家統(tǒng)一司法考試。
4、現(xiàn)行法官選任制的特點(diǎn)
（1）遴選的標(biāo)準(zhǔn)比較低
根據(jù)修改后的《法官法》，具有本科以上的學(xué)歷是擔(dān)任法官的前提。這一條件雖較以前的大專以上學(xué)歷有所提升，但是從社會對法官的要求而言，選任的標(biāo)準(zhǔn)仍偏低，表現(xiàn)在：①不重視法學(xué)學(xué)歷。雖然《法官法》要求獲得非法學(xué)學(xué)歷的人必須具有法學(xué)知識才能擔(dān)任法官，但法學(xué)教育并不是擔(dān)任法官的先決條件，法學(xué)本科學(xué)歷與非本科學(xué)歷具有同等的意義，法學(xué)研究生學(xué)歷與非法學(xué)研究生學(xué)歷的意義也等同。這就很難保證法官都受過系統(tǒng)的法律專業(yè)訓(xùn)練。②對學(xué)歷的價(jià)值不作區(qū)分。由于在我國法學(xué)已是一個熱門專業(yè)，各種大學(xué)競相舉辦法律專業(yè)，而有的大學(xué)事實(shí)上不具備相應(yīng)的師資，這種學(xué)校培養(yǎng)出來的畢業(yè)生的質(zhì)量值得懷疑。另外，在我國還存在著電大、業(yè)余大學(xué)、函授、自考、黨校等法學(xué)教育形式，再加上大量的研究生課程培訓(xùn)班。不同的教育形式的法學(xué)文憑的“含金量”是不能等同的。③對學(xué)歷的價(jià)值區(qū)分不合理。我國的法學(xué)研究生教育，并不以獲得法學(xué)學(xué)士學(xué)位為先決條件，很多未受過法學(xué)教育的人也可以攻讀法學(xué)碩士，而在研究生教育階段，又對專業(yè)作了非常細(xì)致的劃分。學(xué)生在研究生階段，僅學(xué)習(xí)了法律的某一
個部門，基本上不可能受到系統(tǒng)的法律訓(xùn)練。而法律對獲得碩士或博士學(xué)位的人擔(dān)任法官所需要的法律工作經(jīng)驗(yàn)的要求，低于獲得本科學(xué)歷者，這難以保證他們成為合格的法官。
（2）法官的選任受人事體制行政化的制約
由于我國在過去相當(dāng)長的一段時間里采取權(quán)力高度集中的政治體制模式和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的經(jīng)濟(jì)體制模式，整個社會處于“泛行政化”的狀態(tài)，我國的法院一開始就是按照行政體制的結(jié)構(gòu)模式來建構(gòu)的，當(dāng)然在各方面都具有行政化的特性。在法官選任方面，則表現(xiàn)為人事管理的行政化。過去，法院的法官完全與一般的機(jī)關(guān)、事業(yè)單位一樣由組織人事部門從社會上招用后按照計(jì)劃分配給法院，進(jìn)入法院后根據(jù)需要統(tǒng)一由法院的人事部門分配到各個審判業(yè)務(wù)庭工作。從事審判工作的法官與從事非審判工作的其他人員之間沒有質(zhì)的區(qū)別，兩者在理論上是可以互換的。 雖然《法官法》規(guī)定了法官等級，但仍然采取了“工齡加職務(wù)”行政等級化的評定標(biāo)準(zhǔn)，行政職務(wù)的升遷仍然是法官追求的目標(biāo)。法官在審判工作中要接受數(shù)級行政或準(zhǔn)行政領(lǐng)導(dǎo)的管理和制約，這種管理實(shí)際上是行政首長制的縮影，嚴(yán)重違背了法官職業(yè)特點(diǎn)和審判規(guī)律，導(dǎo)致審判“暗箱操作”，法官責(zé)任心不強(qiáng)，業(yè)務(wù)素質(zhì)提高緩慢 。
（3）法官的保障機(jī)制不完備
與法官選任制度密切相關(guān)的是法官的保障機(jī)制。而我國目前的法官保障機(jī)制是不完備的，具體表現(xiàn)在：①法官缺乏身份保障。在許多地方，法院仍然視為地方的一個部門，法官被當(dāng)作普通干部。雖然《法官法》對法官身份給予明確，但沒有建立明確的法官任期等具體的保障制度，法官的身份仍然經(jīng)常處于不穩(wěn)定狀態(tài)。實(shí)踐中，法官隨時可能因各種理由像公務(wù)員一樣被免職、降職、調(diào)動工作，這種職務(wù)的變動沒有嚴(yán)格的程序約束。②法官缺乏職務(wù)保障。由于我國法律沒有明確法官的獨(dú)立審判地位，法官依法履行審判職務(wù)時享有哪些權(quán)利，承擔(dān)哪些義務(wù)沒有明確具體的法律依據(jù)，一旦法官職務(wù)受到干擾或侵犯，缺乏具體而有力的保障措施。法院審判工作中經(jīng)常受到內(nèi)部和外部的各種干擾，甚至受到誣陷、侮辱、攻擊，承受巨大的壓力，如果屈從于干擾和壓力就違背了法律原則，堅(jiān)持法律原則又沒有可以依靠的保障制度，常常處于左右為難，欲爭無力的狀態(tài)。③法官缺乏經(jīng)濟(jì)保障。地方法院的經(jīng)費(fèi)來自于地方財(cái)政，在我國不少地方特別是經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)的中級法院和基層法院，法官還不能按期領(lǐng)到足額的工資，一些法官經(jīng)濟(jì)困難，生活十分清貧，許多基層法官是在憑思想覺悟工作。法官缺乏保障的微薄收入，難以保證法官體面的生活。需要為生計(jì)憂慮的職業(yè)，在社會上是沒有職業(yè)尊榮可言的。缺乏充足的經(jīng)濟(jì)保障，使法官難以樹立職業(yè)自豪感，削弱了法官面對各種利益誘惑的自律能力，不但難以吸收優(yōu)秀人才進(jìn)入法官隊(duì)伍，也嚴(yán)重影響了現(xiàn)有法官隊(duì)伍的穩(wěn)定，這也是近年來法院人才流失的主要原因。
二、對域外法官選任制的考察與比較
在分析了我國現(xiàn)行法官選任制的特點(diǎn)后，我們再來比較和參照一下域外的法官選任制。縱觀國外的法官遴選制，無論是大陸法系還是英美法系，概括起來，有以下特點(diǎn)：
（1）、遴選的標(biāo)準(zhǔn)比較高
在法國，法官大都經(jīng)過競爭激烈的考試，通過后進(jìn)入國家法官學(xué)院接受專門的培訓(xùn)。在培訓(xùn)期內(nèi)，學(xué)員要到公司、國家機(jī)關(guān)等各種機(jī)構(gòu)中了解社會現(xiàn)實(shí)，然后在法官學(xué)院接受8個月有關(guān)如何從事審判工作的專業(yè)訓(xùn)練，再被安排到法院中進(jìn)行實(shí)習(xí)。第一階段的學(xué)習(xí)結(jié)束，學(xué)員要參加考試�？荚嚭细窈螅环峙涞椒ㄔ�，然后再開始進(jìn)行6個月的第二個階段的專業(yè)實(shí)習(xí)。
德國法官的資格考試與法國相差不多。他們必須經(jīng)過正規(guī)的法學(xué)教育，兩次考試合格才能擔(dān)任法官。第一次考試即大學(xué)畢業(yè)考試，考試合格后，經(jīng)過兩年半的社會見習(xí)，然后才能參加第二次考試。第二次考試的成績是挑選法官的主要依據(jù)，考試合格率為10%。
再來看一下英美法系國家的做法。英國的法官幾乎都是從出庭律師（barrister）中選擇的。而且只有那些出類拔萃的出庭律師才能有機(jī)會被任命為法官。其衡量的標(biāo)準(zhǔn)就是開業(yè)的時間。一般而言，有十年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師才能有望被任命為高等法院的法官；高等法院的法官或有十五年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師才能被任命為上訴法院的法官。
在美國，只有獲得法學(xué)院學(xué)位，經(jīng)過嚴(yán)格的律師資格考試合格，并有若干年從事律師工作經(jīng)驗(yàn)的律師或法學(xué)教授才具有擔(dān)任聯(lián)邦法院法官的資格。
（2）遴選的程序嚴(yán)格
美國州法院法官的遴選制度有任命制和選舉制等不同程序。在這兩種程序上產(chǎn)生出一種吸收兩者優(yōu)勢的“密蘇里方案”，也被稱為“素質(zhì)選擇”（meritselection）方案。它的一般作法是：由律師和非律師組成的固定和非黨派的委員會來挑選、調(diào)查和評價(jià)法官候選人。該委員會是法官提名委員會，一般包括州長、檢察長、州最高一級法院的法官、律師協(xié)會的人員、州參議員和一般公民。他們一般由國家官員、律師和公民組成的班子挑選進(jìn)入該委員會。該委員會需要根據(jù)它對于法官候選人的考察準(zhǔn)備一份候選人名單。當(dāng)州法院法官出現(xiàn)空缺時，委員會便把最具備資格人選名單（通常為一個空缺提供3名候選人）提交給有任命權(quán)的機(jī)構(gòu)（通常為州長），由他從該名單中任命法官。在任命后經(jīng)過一段時期的工作，如果該名新任法官想繼續(xù)留任，該委員會或全體公民將通過投票（留任選舉），決定他能否繼續(xù)留任直至屆滿。
在法國，理論上講法官是由總統(tǒng)任命，實(shí)際上則是由高級司法委員會挑選。該委員會負(fù)責(zé)挑選上訴法院和巡回法院法官。該委員會包括總統(tǒng)、司法部長以及其他由總統(tǒng)任命的具有法律背景的9名成員。下級法院法官的挑選是由司法部長在征詢了該委員會的意見后作出的。
（3）法官的保障制度完備
國外的法官一般都實(shí)行法官終身制，法官終身制的意思不僅僅是一輩子都可以待在法院，都可稱之為“法官”；終身制還是同法官的職權(quán)范圍相聯(lián)系的。例如，在美國聯(lián)邦和部分州的法域，法官的任命總是同某個具體的法院相聯(lián)系的，因此除非他得到提升，他的權(quán)利范圍是不會改變的，這種狀況會一直持續(xù)到他退休或辭職。法官的司法權(quán)力不會因遷任而受到威脅。即使在另外一些選舉產(chǎn)生或有類似選舉產(chǎn)生法官的州，由于選舉的考量，法官的司法權(quán)會受制于選取民的意愿，但是在其任期之內(nèi)，這種權(quán)力一般不會受到升遷的威脅。在法國，依據(jù)法國第五共和國憲法第64條宣告的法官終身制原則，除了法官因行為不當(dāng)依據(jù)程序撤職外，其他任何法官職位的變動，包括法官的晉升也必須首先取得法官本人的認(rèn)可。 而這恰恰是我們在考慮法官的交流、輪崗制時所要借鑒的。
由此可見，無論是大陸法系還是普通法系，對法官的要求不僅強(qiáng)調(diào)書面知識，更要求有豐富的法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和社會閱歷。法官的任命都傾向于采用委員會及各種機(jī)關(guān)和團(tuán)體的遴選機(jī)制。法官的地位比較高且有完備的保障機(jī)制。而這些，是我們的法官選任制中所沒有的。
三、 現(xiàn)行法官選任制改革運(yùn)作中存在的問題
針對現(xiàn)行法官選任制中存在的諸多弊端，1999年，最高人民法院頒布的《人民法院五年改革綱要》以“深化人事管理制度改革”為標(biāo)題提出了一系列具體措施，其中涉及法官選任制度改革的內(nèi)容,具體包括：從下級人民法院遴選法官、法官助理，法官定編，交流、輪崗，任職回避等。與此相配套的則有從2002年起實(shí)施的國家統(tǒng)一司法考試。
應(yīng)當(dāng)說，
所有這些改革措施的目標(biāo)都有是為了促成中國法律職業(yè)共同體的建設(shè)，促成法官群體的專業(yè)化和職業(yè)化，最終實(shí)現(xiàn)司法獨(dú)立。從理論上講，法官職業(yè)化建設(shè)是法院隊(duì)伍建設(shè)的終極目標(biāo)。法官職業(yè)化意味著法官具有獨(dú)特的職業(yè)屬性，即獨(dú)特的知識、技能和法律思維：法官不僅具有理論素養(yǎng)和法律知識，還應(yīng)具備實(shí)踐素養(yǎng)、審判技能和經(jīng)驗(yàn)。這就要求要經(jīng)過專門的法律訓(xùn)練和長期的司法實(shí)踐，意味著法官具有優(yōu)秀的人品道德和司法操守，具有高度的道德修養(yǎng)，能夠剛正不阿、公正高效地裁決社會糾紛案件，意味著法官具有獨(dú)立的地位，即依法獨(dú)立行使審判權(quán)的地位，一切皆決于法，只服從法律。因此，法官職業(yè)化的深刻內(nèi)涵，意味著法官的資格有嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，并非人人都能當(dāng)法官。也就意味著要不斷改革現(xiàn)有的法官選任制，建立一個與法官職業(yè)化相配套的完善的法官遴選機(jī)制。
但是，目前上述改革措施除了統(tǒng)一司法考試已完全推行外，其他的僅在一部分地區(qū)進(jìn)行試點(diǎn)。有的地方表面上雖已全面推行，如交流、輪崗，任職回避等，但實(shí)際上背離了制度設(shè)計(jì)者的初衷；也有的僅是走過場，為了改革而改革，即所謂換湯不換藥，如法官助理制的試行。
面對這些現(xiàn)狀，我們覺得，從歷史與現(xiàn)實(shí)的角度，科學(xué)、理性地考察這些措施的合理性與可行性就顯得尤為迫切和重要。
(1)法官助理制的試行不能達(dá)到預(yù)期的目標(biāo)。
1999年的《人民法院五年改革綱要》第33條中提出“隨著審判長選任工作的開展，結(jié)合人民法院組織法的修改，高級人民法院可以對法官配備法官助理和取消助理審判員工作進(jìn)行試點(diǎn)，摸索經(jīng)驗(yàn)。”試點(diǎn)單位將實(shí)行“老人老辦法和試行新政策相結(jié)合”的原則，“老人老辦法”是指在人民法院現(xiàn)有人員中開展法官助理的試點(diǎn)，重點(diǎn)以運(yùn)行“法官（合議庭）＋法官助理＋書記員”的人員組合模式為主；維持從事法官助理工作的有關(guān)人員的法律職務(wù)、待遇不變，使他們在保留現(xiàn)有身份的前提下，行使法官助理的職責(zé)�！靶抡摺笔侵感逻M(jìn)法院的審判業(yè)務(wù)人員和重新組合后的法官助理、書記員和法院其他工作人員不再任命為助理審判員。這些人員中符合法官（審判員）條件的，可根據(jù)審判工作的需要，通過法定程序，直接任命為法官（審判員）。符合法官助理?xiàng)l件的，可根據(jù)審判工作的需要，任命為法官助理。改革的要點(diǎn)是讓一些不能繼續(xù)擔(dān)任法官但符合法官助理?xiàng)l件的人員轉(zhuǎn)任法官助理。 此后，在全國各地法院確實(shí)進(jìn)行了一些試點(diǎn)工作。我們也經(jīng)常會看到關(guān)于某某法院推行法官助理制被作為司法體制改革的一項(xiàng)舉措而見諸于媒體。
然而，實(shí)踐中這項(xiàng)制度在推行過程中已偏離了制定者的初衷。這一名義上來自美國的制度卻成了中國法院人事改革“借殼上市”的一個“殼”。 試點(diǎn)法院在實(shí)施過程中，并未將不能繼續(xù)擔(dān)任法官但符合法官助理?xiàng)l件的人員轉(zhuǎn)任為法官助理，而只是將現(xiàn)有的助理審判員轉(zhuǎn)任為法官助理。因此，這種改革實(shí)際上是“換湯不換藥”，只是將原有狀態(tài)下法院審判人員的名稱換了一下。把法官助理轉(zhuǎn)變成了一種變相增加法院人手，應(yīng)對日益增加的訴訟案件和調(diào)解案件的應(yīng)急措施了。
再來看一下試點(diǎn)法院關(guān)于法官助理職責(zé)的規(guī)定，無非就是完成庭前準(zhǔn)備工作，包括向當(dāng)事人雙方交待訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù)，召開庭前聽證會、鎖定證據(jù)，組織庭前調(diào)解，并協(xié)助法官完成其他一系列庭外事務(wù)等。 與之相適應(yīng)的即是所謂的“321”、“121”等新的審判模式。這已使得作為法官選任制的法官助理制度被當(dāng)作了審判庭組織的一項(xiàng)改革。
有的試點(diǎn)法院認(rèn)為：法官助理制的推行，一方面可以大大減少法官把精力浪費(fèi)在瑣碎的日常事務(wù)的現(xiàn)象，使法官能夠?qū)Ｗ⒂谕徎顒雍脱芯堪盖�，走“精英化”道路。另一方面法官助理協(xié)助法官處理庭外事務(wù)，充當(dāng)法官與當(dāng)事人的隔離帶，有利于法官的高效廉潔。 果真能達(dá)到這一結(jié)果嗎？從前面對法官隊(duì)伍的現(xiàn)狀分析中我們知道，今天擔(dān)任法官的人員中大部分是20世紀(jì)80年代進(jìn)入法院的老審判員，使這部分人“精英化”的主要途徑是加強(qiáng)教育和培訓(xùn)的問題，而僅非減輕工作任務(wù)。更值得注意的是，在現(xiàn)有的社會環(huán)境和體制下，保證法官的高效廉潔也并非一定要通過在法官與當(dāng)事人（或律師）之間設(shè)立法官助理這一“隔離帶”來實(shí)現(xiàn)，這種形式上的“隔離帶”實(shí)為“虛擬空間”，不堪一擊，故并無實(shí)際作用可言。因?yàn)橥艘徊街v，即使法官助理起到了一定的隔離作用，那同樣作為法院工作人員的法官助理反倒成了與當(dāng)事人聯(lián)結(jié)的紐帶，他們的清正廉潔同樣也失去了屏障。其實(shí)不管法官助理制度這項(xiàng)改革是否“變型”，是否有悖初衷。這項(xiàng)改革從目前來講帶來的一個比較嚴(yán)重的問題是，如將這項(xiàng)改革在整個法院系統(tǒng)內(nèi)推行開去。按照“新人新辦法”的做法，加上法官定編，晉升法官的難度較以往進(jìn)一步增大。法院將更難吸引法學(xué)院的畢業(yè)生去工作。 而事實(shí)上，由于統(tǒng)一司法考試的實(shí)行以及現(xiàn)行進(jìn)人機(jī)制方面的因素，法院人員的斷層現(xiàn)象，尤其是中西部法院的斷層現(xiàn)象已成為法院系統(tǒng)的一大難題。
(2)法官交流、輪崗的負(fù)面作用
《人民法院五年改革綱要》第35條規(guī)定了法官的交流、輪崗制。具體為：法官交流原則上在法院系統(tǒng)內(nèi)異地進(jìn)行或者在上、下級法院之間進(jìn)行。輪換崗位要以不影響法官專業(yè)化為前提，以不影響審判工作為原則。對法院領(lǐng)導(dǎo)干部實(shí)行任職回避、交流制度。各地法院院長實(shí)行與長期生活的地區(qū)異地任職的辦法；副院長實(shí)行分管工作輪換制；相近審判庭庭長崗位實(shí)行定期輪換。通過實(shí)行法官交流、輪崗制度，形成法官的良性互動和人員的合理配置。這一制度看起來與法官選任制無關(guān)，但將從下級法院遴選法官作為法官交流的一種方式的角度看，這也是法官選任制中一項(xiàng)重要的改革措施。這項(xiàng)改革所要達(dá)到的目的一方面是為了減少地方保護(hù)主義對司法不公帶來的影響，另一方面，也是為了促進(jìn)法官對司法知識的全面了解，使法官有一種更為開闊的司法利益視野。
然而事實(shí)是，首先，法官的異地交流并不能起到防止司法地方保護(hù)主義的作用。因?yàn)橐环矫嫠痉ǖ胤奖Ｗo(hù)主義的產(chǎn)生并非由法官長期任職一方造成的，而是由長期以來法院體制的行政化造成的，法院的行政化使得法院與政府的行政體制同構(gòu)化，并使行政權(quán)的干預(yù)能夠十分通暢地進(jìn)入司法領(lǐng)域。 因此，機(jī)制上產(chǎn)生的問題是不能靠少數(shù)法官之間的流動所能解決的，交流出去的法官在現(xiàn)有機(jī)制下到了新的地方難免仍會受司法地方保護(hù)主義的影響。其次，沿用古代官吏異地任職制的交流、輪崗制在現(xiàn)今的信息社會其所能起到的作用已是微乎其微了。發(fā)達(dá)的交通，便捷的信息已使物理空間不再成為障礙。要“辦事”，找個熟人，一個電話哪怕是隔著千山萬水也可以馬上搞定。我們不能因?yàn)橐豁?xiàng)改革措施能起到很有限的收益就去推行。交流帶來的還有一個費(fèi)用問題，點(diǎn)綴式的交流既不構(gòu)成制度，也不會有效果；要建立一個常規(guī)的比較普遍的（即相當(dāng)部分的法官交流）交流制度，即使是在法院系統(tǒng)內(nèi)部，也往往會給國家和/或個人帶來相當(dāng)高的費(fèi)用。 所以，對一項(xiàng)改革舉措要進(jìn)行科學(xué)而全面的評估，決不能因改革浪潮逼人而“饑不擇食”。
而以不影響法官專業(yè)化為前提的法官輪換崗位制事實(shí)上與法官的專業(yè)化和職業(yè)化是相矛盾的。我們先來將法院的情況同醫(yī)院作一下比較，雖然有觀點(diǎn)認(rèn)為兩者沒有可比性。但筆者認(rèn)為，兩者無論是從專業(yè)化的程度還是分工的精細(xì)化方面都有共同點(diǎn)。法官與醫(yī)院的醫(yī)生一樣應(yīng)具有專門的技術(shù)。在醫(yī)院里，是不可能存在不同科室的醫(yī)生交流輪崗的問題，如果讓一個拿手術(shù)刀的外科醫(yī)生交流到血液
內(nèi)科或呼吸科的話，我們會認(rèn)為是一件很可笑的事情。那為什么在同樣分工很專業(yè)化的法院我們卻可以讓刑庭的法官交流到民庭或行政庭呢？事實(shí)上，這種做法不利于法官專業(yè)化和職業(yè)化的形成。所謂“術(shù)業(yè)有專攻”，人的精力是有限的，而知識的積累又非一朝一夕能形成的，對所有的部門法律知識都廣博精通、運(yùn)用自如的法官可以說是沒有的。而法官的專業(yè)知識除了法律知識外，還包括司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。如果將法官輪崗作為一種制度的話，比如象有的法院規(guī)定三年或五年輪一次崗，就會促使法官不愿對司法實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn)作有意的積累，這種知識的反激勵機(jī)制不但對法官本人，而且對法院體系的知識積累都會有重大的消極影響。
(3)、統(tǒng)一司法考試的實(shí)行尚未起到遴選優(yōu)秀法官的作用。
開始于2002年的全國統(tǒng)一司法考試，作為我國司法改革的一項(xiàng)重大舉措，雖被理論界認(rèn)為對于構(gòu)建“法律共同體”具有里程碑的意義。 但由于考試的難度低于以往的律師資格考試，它其實(shí)成為法院和檢察院改革的一部分。然而對法院來講，統(tǒng)一司法考試能否作為一種篩選機(jī)制將優(yōu)秀的法律人才吸引到法院并改變“復(fù)轉(zhuǎn)軍人進(jìn)法院”帶來的法官專業(yè)、文化素質(zhì)偏低的問題呢？
現(xiàn)實(shí)似乎不容樂觀，最起碼從這兩年實(shí)行的情況來看，統(tǒng)一司法考試帶來最大的負(fù)面作用是人才的逆向流動。由于目前雖然在法院系統(tǒng)實(shí)行了法官等級制，但其僅僅是中國這個行政化社會中技術(shù)職稱的一種替代品，法院系統(tǒng)的工資并未因法官等級制的落實(shí)而得到增加，這也說明法官的等級尚未得到社會的認(rèn)同。而我們所處的又是市場經(jīng)濟(jì)這個大環(huán)境，在市場機(jī)制下，人往往都是“爭名于朝，爭利于市”。 社會上的優(yōu)秀法律人才一旦通過了司法考試，當(dāng)法官并不是他們的首選，人們往往會選擇收入高出許多的律師行業(yè)。以致出現(xiàn)“法官門檻提高、斷層現(xiàn)象日甚”的現(xiàn)象。 而無論是在經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的西部還是在經(jīng)濟(jì)相對發(fā)達(dá)的中東部地區(qū)，已在法院工作的人員經(jīng)過統(tǒng)一司法考試的搏殺后，他們中的部分人會選擇去當(dāng)律師或流動到待遇高的法院當(dāng)法官。以致在西部的某些法院出現(xiàn)了幾個法院組成一個合議庭的窘迫狀況。
統(tǒng)一司法考試一時也無法改變因歷史原因形成的法官文化素質(zhì)和專業(yè)素質(zhì)偏低的問題。根據(jù)修改后的《法官法》，統(tǒng)一司法考試只對需新任命的初任法官作出了要求，對以前被任命為法官的人員仍沒有約束力。當(dāng)然，不同的問題應(yīng)不同對待。問題是，由于前面講到的法官助理制并未起到其真正的效用，而這部分人事實(shí)上又占用了法官編制的大部分�，F(xiàn)實(shí)的人事制度決定了法院沒有獨(dú)立的進(jìn)人權(quán)和定編權(quán)，法院的案件數(shù)量和難度逐年增加，但人員的數(shù)量事實(shí)上在減少，象筆者所在的法院，從1998年至今就因?yàn)榫幹频膯栴}沒有進(jìn)過一個法律專業(yè)的應(yīng)屆畢業(yè)生。
另外，統(tǒng)一司法考試僅僅是一個入門考試，它與高考不一樣，高考的學(xué)生達(dá)到分?jǐn)?shù)線，一律錄取，而司法考試通過了只是一個資格，如果選擇了律師職業(yè)，很快就可以拿到本子執(zhí)業(yè)了。但如果選擇當(dāng)法官，首先是一個能否被錄用的問題，即使錄用了，也不是馬上就能當(dāng)法官的，因?yàn)閷τ诜ü俚娜蚊�，法院還沒有年限方面的規(guī)定。這可能也是一部分法律專業(yè)的應(yīng)屆畢業(yè)生不選擇法院的原因。另一個方面，由于統(tǒng)一司法考試與公務(wù)員考試存在沖突，特別是對應(yīng)屆畢業(yè)生而言，他/她畢業(yè)后面臨的首先是公務(wù)員考試或其他應(yīng)職考試，這就會造成一部分法律教育培訓(xùn)的人才流入非司法機(jī)關(guān)，造成人才資源的浪費(fèi)。
四、完善我國法官選任制的幾點(diǎn)構(gòu)想
通過上面的分析，我們已經(jīng)看到了目前法院系統(tǒng)有關(guān)法官選任制的缺陷及已有改革措施的局限性。而通過與域外法官選任制的比較，他們在法官遴選制度上的許多長處正是值得我們借鑒的。雖然由于時空的變化，發(fā)展軌跡的不同，社會制度的差異。我們不能照搬照抄別人的經(jīng)驗(yàn)，但這些已經(jīng)比較完善的制度對幫助我們思考問題肯定是大有裨益的。
（1） 提高遴選的標(biāo)準(zhǔn)
針對我國目前法學(xué)教育水平參差不一的情況，應(yīng)當(dāng)參照國外限定授予法學(xué)學(xué)位大學(xué)的做法。修改法官法的相關(guān)內(nèi)容，規(guī)定我國的法官只能從受過法學(xué)本科教育的人才中選撥。并且只能是在國家教育部、最高人民法院、最高人民檢察院、司法部認(rèn)可的大學(xué)中接受法學(xué)本科教育的人，才具有擔(dān)任法官的資格。對擔(dān)任法官學(xué)歷要求的地區(qū)差別應(yīng)予取消。
（2）司法考試與司法培訓(xùn)的銜接
目前，我國的統(tǒng)一司法考試不能遴選出優(yōu)秀人才擔(dān)任法官，一方面當(dāng)然是待遇問題，另一方面則是統(tǒng)一司法考試與法官培訓(xùn)的關(guān)系。由于我國尚未建立完備的法官培訓(xùn)機(jī)制，就司法訓(xùn)練而言，我國的法官在從事法官工作之前，獲得司法經(jīng)驗(yàn)和技能的唯一途徑是老法官的“傳幫帶”。但由于歷史的原因，老法官本身的素質(zhì)事實(shí)上是難以勝任對新法官的訓(xùn)練的。這樣，新近通過司法考試的人如擔(dān)任法官要通過長時間的自行摸索，才可能勝任法官工作，這對于提高法官的素質(zhì)是不利的。
實(shí)行何種培訓(xùn)制度，將直接決定著司法官的遴選方法。在這個問題上，我們可以在借鑒國外關(guān)于法官培訓(xùn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合實(shí)際情況，采取統(tǒng)訓(xùn)和分訓(xùn)相結(jié)合的方法。即在國家法官學(xué)院和檢察官學(xué)院的基礎(chǔ)上成立國家司法官學(xué)院，對通過司法考試的考生進(jìn)行統(tǒng)一培訓(xùn)，培訓(xùn)的時間不能少于一年。在培訓(xùn)合格后，經(jīng)過遴選實(shí)現(xiàn)職業(yè)的分流。對于分流到法院的那部分人，再由各地的法官培訓(xùn)中心進(jìn)行培訓(xùn)，培訓(xùn)的方法可采取一個教師帶幾十個學(xué)生的師徒式職業(yè)培訓(xùn)，培訓(xùn)的內(nèi)容則主要集中于司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的培養(yǎng)，在經(jīng)過一年半到兩年的實(shí)戰(zhàn)培訓(xùn)后，方可通過一定的程序被任命為法官。
（3）提高法官的待遇
統(tǒng)一司法考試在一定程度上成為人才逆向流動的機(jī)制，原因當(dāng)然是多方面的，但問題的根本還是在于法院系統(tǒng)的待遇偏低，法院沒有足夠的利益來吸引優(yōu)秀的人才留在法院或進(jìn)入法院。在市場經(jīng)濟(jì)這一社會大環(huán)境下，只要提高了法官的收入，就一定會有更多優(yōu)秀的法律人才愿意出任法官，相應(yīng)地法官職位的人的素質(zhì)也就會大大提高，并且，由于法官職位變成了一個高收入的職位，法官自然也會更珍惜這個職位，因此也一定會減少司法腐敗。
在現(xiàn)有體制下，如何提高法官的收入確實(shí)也是一個難題。減少法官的數(shù)量是一個比較有效的途徑，而減少法官數(shù)量的前提是必須減少司法糾紛，把法院的主要功能從糾紛解決轉(zhuǎn)向規(guī)則之治。目前所倡導(dǎo)的大調(diào)解機(jī)制正是解決這一問題的有效辦法。減少法官數(shù)量的另一個方法就是在法院內(nèi)部實(shí)行人事多元化體制，具體做法是將法院的人員分成法官、執(zhí)行官、書記官、法警、后勤五大部分。對不同性質(zhì)的人員采用不同的錄用標(biāo)準(zhǔn)，不同的管理方法。對法官的錄用標(biāo)準(zhǔn)要求最高，成為法官也最難，在此基礎(chǔ)上，在現(xiàn)有條件下適當(dāng)提高法官的待遇，增加法官行業(yè)的吸引力。而且這樣做也不會使法官的高薪制受到社會的責(zé)難。
（4）建立專門委員會遴選法官
通過上文對國外法官遴選制的考察中我們知道，國外的法官都是由專門委員會來任命的，我國長期以來法官的任命是由同級的人大常委會行使的權(quán)力。而通常人大常委會對法官候選人的情況僅限于法院和組織部門提供的材料，且一般都是根據(jù)法院確定的名單作形式上的審核，往往是走走過場。這種做法很難挑選出德才兼?zhèn)涞娜瞬艙?dān)任法官。而且，由同級人大任命，又使法官的來源受到地域和行政限制。無法保障法官的獨(dú)立性和公正性。
因此，我們可以借鑒西方國家的有益經(jīng)驗(yàn)，設(shè)立獨(dú)立的遴選委員會
，委員會必須由具有專業(yè)法律知識的人參加，法官的候選人必須以專業(yè)知識和審判業(yè)績作為推薦的基礎(chǔ)。在此程序上，采用公開的聽證會制度對候選人的資格和能力方面進(jìn)行審查，人大常委會在委員會的候選人名單中擇優(yōu)選擇并任命。
（5）逐步建立法官長任期制。
筆者主張?jiān)谖覈菩蟹ü匍L任期制，并非是因?yàn)檎瞻嵴粘绹慕?jīng)驗(yàn)，事實(shí)上美國的法官終身制因?yàn)槠浯嬖谥恍┍锥硕灰恍┟绹鴮W(xué)者稱為“最愚蠢的條款”之一。但是，依據(jù)波斯納的研究，法官是更需要固態(tài)智力的一項(xiàng)工作，并且這種固態(tài)智力往往在人到60歲之后仍然增長，而不是衰落，可能會持續(xù)到80歲。 因此，在我們這個司法知識傳統(tǒng)非常缺乏并很少積累的國家，在制度上防止司法經(jīng)驗(yàn)的流失顯得更為重要。而且，推行法官長任期制，推遲法官的法定退休年齡也意味著法官收入的增加，法官地位的提升。
具體的做法是：在法官相對職業(yè)化的前提下，推遲法官的退休年齡，按照現(xiàn)在人口的發(fā)展?fàn)顩r，可推遲到70至75歲，但并不是要求法官只有到這個年齡才可以退休，可以允許法官提前退休，并且將這種規(guī)定制度化。同時考慮到我國的現(xiàn)狀，防止法官待遇相對提高后，其它官員在退休前幾年出任法官，可以規(guī)定在60歲時任法官滿10年或15年才可以推遲到70或75歲退休。
結(jié)語
筆者作為基層法院的法官，對法官選任制的看法只是“井蛙之見”，有很多偏頗之處。而關(guān)于法官選任制的各種構(gòu)想亦是“仁者見仁”、“智者見智”。法官選任制屬于上層建筑和政治文明的范疇，法律界的一些先進(jìn)分子可以通過借鑒世界最先進(jìn)的文明成果而迅速在理念中加以確立和認(rèn)同，但其實(shí)施卻離不開賴以生存的社會基礎(chǔ)特別是政治基礎(chǔ)，法官選任制的構(gòu)想與確立必將是一個漸近的能動過程。本文僅是“拋磚引玉”，期望能引發(fā)大家更多的思考。
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